冒用他人信用卡辯護(hù)詞應(yīng)該怎么寫(xiě)?
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、書(shū)記員:
山東XX律師事務(wù)所依法接受本案被告人初X親屬的委托,指派我作為信用卡詐騙罪案件被告人初X的辯護(hù)律師。經(jīng)過(guò)會(huì)見(jiàn)、查閱案卷和參加法庭調(diào)查,辯護(hù)人對(duì)本案的事實(shí)有了較為充分的了解,現(xiàn)根據(jù)事實(shí)和法律,發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn),希望法庭能夠采納:
一、初X沒(méi)有惡意透支,系正常使用信用卡,初X不具有非法占有的目的。
自2012年1月20日起,初X正常使用該卡透支,免息日為56天,一直到2012年7月24止,初X多次使用該卡透支并在免息日內(nèi)如數(shù)歸還透支數(shù)額,這都屬于對(duì)信用卡的正常透支使用,初X信用記錄良好。2012年7月25日,初X最后一次透支19997元,為何不能在免息日屆滿時(shí)(到期免息還款日為2012年9月20日)歸還?
是因?yàn)槌鮔的債權(quán)人危及到了初X的人身安全,2012年8月5日下午被債權(quán)人扣留,并被打傷進(jìn)醫(yī)院清理傷口及縫針。2012年8月6日,初X因涉嫌合同詐騙被公安局取保候?qū)?/a>,后多次被電話傳訊。這期間,債權(quán)人的追趕,與債權(quán)人的協(xié)商溝通,以及公安局的幾乎是天天電話傳訊(詳見(jiàn)公安機(jī)關(guān)對(duì)初X的第二次詢問(wèn)筆錄),使得初X焦頭爛額、筋疲力盡,使得初X遺忘了信用卡還款的事,后初X于2012年10月27日被公安局刑事拘留,被羈押于東營(yíng)市看守所。
公安機(jī)關(guān)2012年8月6日12時(shí)41分至13時(shí)49分關(guān)于初X的(第二次)詢問(wèn)筆錄中第1頁(yè)末尾、第2頁(yè)開(kāi)頭記載:
問(wèn):這幾天為什么傳訊你到公安局來(lái)你沒(méi)過(guò)來(lái)?
答:因?yàn)殄X沒(méi)到賬。
問(wèn):今天上午打了三次電話傳你過(guò)來(lái)為什么你沒(méi)過(guò)來(lái)?
答:上午我被XX等六人打了,在東營(yíng)市中心醫(yī)院急診包扎傷口并縫針。
問(wèn):講一下你被打的事情經(jīng)過(guò)?
答:2012年8月5日下午5點(diǎn)左右,我和XX等六人在東營(yíng)市XX茶樓吃飯,吃完飯以后我想回去,他們不讓我回去。把我?guī)狭艘粋€(gè)大眾的轎車(車牌號(hào)是魯M的,車體顏色是香檳色,具體車號(hào)記不清了)把我?guī)У綎|城xx賓館309房間,除了不讓我回家,別的什么都沒(méi)做。今天早上八點(diǎn),他們要帶我去河口,我不想和他們一起去,他們就把我包搶走了(包里有錢包、身份證、駕駛證、銀行卡)。我想跑,他們就追上我,XX用利器(套手三環(huán),套在指頭上有利刃的那種)把我打傷了,然后我的司機(jī)報(bào)了110,打我的那幾個(gè)人就跑了。司機(jī)把我送到西城中心醫(yī)院急診科,醫(yī)生給我清理了傷口并縫了針。
根據(jù)我國(guó)《刑法》第一百九十六條規(guī)定,信用卡詐騙罪是指有下列情形之一,進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng),數(shù)額較大的行為:
(一)使用偽造的信用卡,或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的;
(二)使用作廢的信用卡的;
(三)冒用他人信用卡的;
(四)惡意透支的。
前款所稱惡意透支,是指持卡人以非法占有為目的,超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。
對(duì)于何為惡意透支?以及如何認(rèn)定以非法占有為目的?
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》做了以下規(guī)定:
第六條 持卡人以非法占有為目的,超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行兩次催收后超過(guò)3個(gè)月仍不歸還的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“惡意透支”。
有以下情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條第二款規(guī)定的“以非法占有為目的”:
(一)明知沒(méi)有還款能力而大量透支,無(wú)法歸還的;
(二)肆意揮霍透支的資金,無(wú)法歸還的;
(三)透支后逃匿、改變聯(lián)系方式,逃避銀行催收的;
(四)抽逃、轉(zhuǎn)移資金,隱匿財(cái)產(chǎn),逃避還款的;
(五)使用透支的資金進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的;
(六)其他非法占有資金,拒不歸還的行為。
惡意透支的數(shù)額,是指在第一款規(guī)定的條件下持卡人拒不歸還的數(shù)額或者尚未歸還的數(shù)額。不包括復(fù)利、滯納金、手續(xù)費(fèi)等發(fā)卡銀行收取的費(fèi)用。
惡意透支應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,但在公安機(jī)關(guān)立案后人民法院判決宣告前已償還全部透支款息的,可以從輕處罰,情節(jié)輕微的,可以免除處罰。
結(jié)合本案,初X是在2011年申請(qǐng)信用卡不久改變聯(lián)系方式的,不是在2012年7月25日透支后改變聯(lián)系方式的。初X的行為不符合司法解釋的六種情形之一。
二、公訴機(jī)關(guān)指控初X犯有信用卡詐騙罪,證據(jù)不足,合理懷疑無(wú)法排除。
疑問(wèn)1:銀行催收了沒(méi)有?什么時(shí)間催收的?催收的書(shū)證在哪里?公訴機(jī)關(guān)的證據(jù)能形成有效的證據(jù)鏈嗎?
疑問(wèn)2:根據(jù)司法解釋,必須是兩次催收后超過(guò)3個(gè)月不還的,才構(gòu)成以非法占有為目的。那么,銀行兩次有效催收了嗎?催收后還沒(méi)超過(guò)3個(gè)月時(shí),初X就已經(jīng)被羈押于看守所,他有人身自由嗎?他怎么去還款?
三、初X有還款意圖,并且通過(guò)本律師已于2013年6月25日連本加利一并還清。
公安機(jī)關(guān)于2013年5月27日14時(shí)20分至16時(shí)50分對(duì)初X的訊問(wèn)筆錄第4頁(yè)末尾、第5頁(yè)開(kāi)頭記載:
問(wèn):還有什么要交代的嗎?
答:這筆銀行的款項(xiàng)我近期可以聯(lián)系我的律師,讓他代表我配合公安機(jī)關(guān)將錢還給銀行。
基于以上事實(shí)與理由,辯護(hù)人認(rèn)為,公訴機(jī)關(guān)指控被告人初X犯信用卡詐騙罪事實(shí)不清,證據(jù)不足,初X的行為依法不構(gòu)成信用卡詐騙罪。
希望法庭能夠采納。
辯護(hù)人:王XX 律師
冒用他人信用卡是件和嚴(yán)重的事情。對(duì)于這類案件一般證據(jù)確鑿的話肯定是要進(jìn)行判刑的。但是具體的量刑要根據(jù)相關(guān)案件的具體情況來(lái)看。所以律師可以根據(jù)案情的具體情況程度來(lái)對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行相關(guān)的辯護(hù)做出做低程度相關(guān)辯護(hù)。
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