一、刑法規定強奸罪是如何判定?

刑法規定強奸罪是的判定從強奸罪罪與非罪、既遂與未遂以及強奸的一些特殊情況作出判斷。

1、罪與非罪的界限

(1)強奸罪與通奸行為

在男女發生性行為前，既不違背婦女意志，又無勉強女方變范的行為，雙方從內心到外部表現形式完全自愿，屬典型的通奸行為。即使事后，因被揭穿，女方為保住自己的臉面而告男方強奸，或因女方事后反悔而告男方強奸，均不能定強奸罪。

(2)對“半推半就”的奸淫行為的認定

所謂半推半就，是指行為人與婦女發生性行為時，該婦女既有“就”的一面即同意的表現，又有“推”的一面即不同意的表現。應當全面審查男女雙方的關系怎樣，性行為發生的時間、地點、環境條件如何，行奸后婦女的態度如何，該婦女的道德品行、生活作風情況等等。如果查明“就”是主要的，則屬假推真就，不能視為違背婦女意志而以該罪治罪科刑。反之“推”是主要的，應認定為違背婦女意志，應當以強奸罪論處。

2、既遂與未遂的界限

通說觀點認為，由于有合法的夫妻關系的存在，一方有權利要求另一方履行性行為的義務(同居義務)，即使丈夫的行為對妻子的性自由權利有侵害也不構成犯罪。目前在我國無論是立法還是執法，一般都不把丈夫強迫妻子視為強奸犯罪。

刑法對于強奸罪的對象僅僅限定在女性，并未將強行與男性發生性關系進行法律規范。根據法無規定不為罪的原則，“強奸”男性行為并不構成犯罪，當然也不構成強奸罪。假如行為人把男的誤認為婦女而著手實行強奸，并且完成“強奸行為”，并不構成強奸罪。調查近幾年的案例，法院判決大多是“故意傷害罪”。如果由于對象是男性而強奸不能的情況下，以強奸未遂定罪。視當時情況如果是故意輕傷，不存在犯罪未遂問題。重傷意圖非常明顯，且已經著手實行重傷行為，由于意志以外的原因未得逞的，應按故意重傷(未遂)論處。

我國目前尚未對男性被強奸的情形立法，而且就是司法實踐中也沒有對此保護的案例。但是很多國家的刑法或司法實踐早就不強調強奸罪中受害方的性別了。

二、認定強奸罪的情形有哪些?

在了解這個問題之前，我們可以從反向來收集相關資料。除開不能認定為強奸罪的情形，其余的大部分就可以認定為強奸罪的情形。法律規定不能認定為強奸罪的情形如下：

身材高大等特征以及本人謊報年齡，確實認為不像年紀小的孩子。根據2003年 1月24日最高人民法院頒布的《關于被告人明知是不滿十四周歲的年紀小的孩子，雙方自愿發生性關系是否構成強奸罪問題的批復》的規定，該性行為不能認定為強奸罪。

在我們刑法當中規定強奸罪他必須要構成才能夠認定為強奸罪，并且進行一定的處罰措施，所以在這種情況之下的話，必須要根據刑法來進行確定，所以必須要準確的認定，這樣才能夠將犯罪人員來繩之以法。

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