單位犯罪一般都會(huì)對(duì)單位處罰金。那么關(guān)于掛靠單位行賄罪的規(guī)定內(nèi)容是怎么樣的?關(guān)于掛靠單位行賄也是屬于行賄罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)的規(guī)定對(duì)行為人進(jìn)行刑事處罰，應(yīng)該是個(gè)人行賄罪的標(biāo)準(zhǔn)來處罰掛靠的行為。

一、掛靠單位行賄罪

行為符合行賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)認(rèn)定為行賄罪

我國刑法第三百九十三條【單位行賄罪】規(guī)定：單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰。

經(jīng)營活動(dòng)中，存在大量掛靠經(jīng)營現(xiàn)象。特別是在某些特許經(jīng)營行業(yè)中，更是如此。

應(yīng)認(rèn)定為行賄罪。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百九十條第一款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第七條第一款及《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百九十五條第(一)項(xiàng)之規(guī)定，判決：被告萍鄉(xiāng)市昌某工貿(mào)有限公司無罪;被告人鐘某某犯行賄罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金100000元

如何認(rèn)定單位行賄罪的犯罪主體

單位行賄罪，是指單位為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財(cái)物或者違反國家規(guī)定，在經(jīng)濟(jì)往來中給予國家工作人員各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。單位行賄罪的主體是單位，一般來說包括國有、集體所有的公司、企事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體及依法成立、具備法人資格的其他性質(zhì)的企事業(yè)單位。

然而，隨著我國法制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，司法實(shí)踐中出現(xiàn)了的一些新的經(jīng)濟(jì)主體，他們的行賄行為如何定性?究竟是按單位犯罪還是個(gè)人犯罪，需要我們給其一個(gè)清晰的界定。在認(rèn)定單位行賄犯罪時(shí)，重點(diǎn)是確定犯罪主體是否具備單位主體身份、體現(xiàn)單位意志、為了單位利益，如是則構(gòu)成單位行賄罪，反之則構(gòu)成行賄罪。下面對(duì)幾種特殊單位行賄行為的定性問題作進(jìn)一步分析。

(一)一人公司能否成為單位行賄罪的主體

一人公司是指股東(自然人或法人)僅為一人，并由該股東持有該公司的全部出資或所有股份都有限公司(包括有限責(zé)任公司和股份有限公司)。現(xiàn)行的公司法承認(rèn)了一人有限責(zé)任公司，這種公司模式的股東雖然只有一個(gè)，但是該股東也只是以出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，股東和公司兩者在法律上都是獨(dú)立的個(gè)體，一人有限公司具有獨(dú)立的意志，是一個(gè)獨(dú)立的法人。這一點(diǎn)也與最高人民法院司法解釋的精神一致。1999年6月25日最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》第1條規(guī)定：“刑法第30條規(guī)定的“公司、企業(yè)、事業(yè)單位”，

既包括國有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。”由于一人有限責(zé)任公司具有法人資格，一人有限責(zé)任公司當(dāng)然屬于刑法第30中的“公司”。

[1] 一人有限公司享受公司所應(yīng)承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)，符合單位犯罪的主體資格，因此符合單位行賄罪的主體資格。

(二)私營企業(yè)能否成為單位行賄罪的主體

私營企業(yè)是個(gè)人投資的企業(yè)，通常指獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)。獨(dú)資企業(yè)是指依照法律在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。獨(dú)資企業(yè)通常不具備健全的組織機(jī)構(gòu)，不具備企業(yè)法人資格的基本條件。合伙企業(yè)是指依照法律在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。合伙企業(yè)的顯著特征表現(xiàn)為由合伙人共同決定其經(jīng)營活動(dòng)。不難看出，個(gè)人合伙是一種人的組合，非資產(chǎn)的融合，其權(quán)利能力和行為能力皆沒有和合伙成員完全分離，不具有獨(dú)立的意志，不是獨(dú)立企業(yè)法人。由于這兩種企業(yè)不具備法人資格，根本談不上刑事責(zé)任能力。如果對(duì)這兩種企業(yè)追究刑事責(zé)任實(shí)際是對(duì)自然人一個(gè)犯罪行為二次處罰，違反罪刑相適應(yīng)原則。因此，這兩類企業(yè)不是現(xiàn)行刑法第30條所指的企業(yè)。[2]根據(jù)刑法第393條規(guī)定，因?yàn)樾匈V而取得的違法所得歸個(gè)人所有的按個(gè)人行賄處罰。私營企業(yè)主為了謀取不正當(dāng)利益，向國家工作人員行賄的，雖然是以單位名義實(shí)施，但由于不正當(dāng)利益主要?dú)w其個(gè)人所有，因此該行為應(yīng)定為個(gè)人犯罪，不以單位犯罪論處。

(三)單位分支機(jī)構(gòu)或內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)能否成為單位行賄罪的主體

單位的分支機(jī)構(gòu)和內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)是否可以成為單位行賄罪即單位犯罪的主體，理論界有學(xué)者認(rèn)為，按照刑法規(guī)定，單位犯罪主體只能是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體，沒有注明包括其分支機(jī)構(gòu)和內(nèi)部組成單位，因此那些單位的附屬機(jī)構(gòu)不能單獨(dú)構(gòu)成單位犯罪。[3]刑法理論通說認(rèn)為：公司、機(jī)關(guān)、事業(yè)單位及其分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)職能部門能夠成為單位犯罪主體，

[4]司法實(shí)踐也普遍認(rèn)同這一觀點(diǎn)。2001年1月21日最高人民法院《全國法院審理金融犯罪犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定：“單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門實(shí)施犯罪行為的處理。以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義實(shí)施的犯罪，違法所得亦歸分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。不能因?yàn)閱挝坏姆种C(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門沒有可供執(zhí)行罰金的財(cái)產(chǎn)，就不將其認(rèn)定為單位犯罪，而按照個(gè)人犯罪處理。”這一規(guī)定肯定了單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)可以成為單位犯罪的犯罪主體，亦即可以成為單位行賄罪的主體。筆者贊同通說的觀點(diǎn)，認(rèn)為無論單位的分支機(jī)構(gòu)還是單位的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)都可以成為單位犯罪的主體。根據(jù)這一規(guī)定，單位的分支機(jī)構(gòu)或內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)以自己的名義實(shí)施的行賄行為并且違法所得為分支機(jī)構(gòu)或內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)所有的，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位行賄罪。

(四)個(gè)人掛靠型、風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營型主體能否成為單位行賄罪的主體

個(gè)人掛靠型主體其經(jīng)營模式具體表現(xiàn)為：本身不具備合法經(jīng)營主體的個(gè)人，掛靠具有經(jīng)營權(quán)的單位，并以該單位的名義對(duì)外從事營利性活動(dòng)。個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營型主體其經(jīng)營模式具體表現(xiàn)為：單位中的工作人員以單位名義對(duì)外從事營利性活動(dòng)，而個(gè)人自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。以上兩種單位在經(jīng)營過程中，為謀取不正當(dāng)利益，而向國家工作人員行賄或違反國家規(guī)定給予國家工作人員回扣、手續(xù)費(fèi)的行為，表面看來，雖然是以集體名義，但實(shí)際均由個(gè)人投資，除了向掛靠單位交納一定的管理費(fèi)外，其經(jīng)營所得全部歸個(gè)人所有。“僅僅因?yàn)樾匈V人為了個(gè)人謀取不正當(dāng)利益而向單位支付一定費(fèi)用，就將這種費(fèi)用理解成“為單位創(chuàng)造的利益”，從而判斷其行為是單位行為，顯然不妥。”[5]以單位的名義實(shí)施的行為，其實(shí)質(zhì)是個(gè)人行為。個(gè)人借單位名義實(shí)則為了自己謀取不正當(dāng)利益而行賄或借單位名義實(shí)則是自己違反國家規(guī)定將單位或自己的財(cái)物以回扣、手續(xù)費(fèi)方式，送給國家工作人員，數(shù)額較大的，以行賄論。刑法第393條規(guī)定，因行賄取得違法所得歸個(gè)人所有的，依照本法第389條、第390之規(guī)定定罪處罰，即依照行賄罪定罪處罰。這一條款規(guī)定已明確，無論行為人是以單位的名義行賄，還是以個(gè)人名義行賄，只要行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，就應(yīng)以個(gè)人行賄論處。

(五)承包企業(yè)能否成為單位行賄罪的主體

承包企業(yè)是指行為人通過簽訂承包合同，取得對(duì)企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)，并以該企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動(dòng)的主體。筆者認(rèn)為，對(duì)承包企業(yè)能否成為單位行賄罪的主體這一問題，不能一概而論，應(yīng)視具體情況而定。以發(fā)包單位在被承包企業(yè)中有無資產(chǎn)投入為標(biāo)準(zhǔn)，承包企業(yè)分兩種，其一是發(fā)包單位有資產(chǎn)投入的。因被承包企業(yè)是發(fā)包單位資產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的表現(xiàn)，是發(fā)包單位自主選擇經(jīng)營方式的結(jié)果，其不因采用發(fā)包經(jīng)營方式而改變其資產(chǎn)屬性和單位的性質(zhì)。因此，對(duì)于該種個(gè)人承包企業(yè)所實(shí)施的行賄犯罪行為，構(gòu)成單位犯罪，應(yīng)以單位行賄罪論處。其二是發(fā)包單位沒有資產(chǎn)投入的。其實(shí)際表現(xiàn)是企業(yè)的經(jīng)營資本實(shí)際由承包人個(gè)人投入，發(fā)包單位僅僅提供營業(yè)執(zhí)照，屆時(shí)按約收取固定的承包費(fèi)，企業(yè)在經(jīng)營過程中所獲得的利潤主要由承包人所得，所以這種承包企業(yè)的承包人雖然以單位的名義去行賄，但行賄的不正當(dāng)利益主要由承包人獲得，對(duì)此應(yīng)按個(gè)人行賄來處罰。

掛靠單位行賄罪的規(guī)定內(nèi)容是怎么樣的?關(guān)于行賄罪還有受賄罪二者是同時(shí)發(fā)生的，有行賄的行為必然有受賄的行為，但是其中就包含了既遂未遂的問題。行賄罪的處罰一般是根據(jù)行賄的數(shù)額來認(rèn)定的，行賄越多就處罰的重。

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