我國對網絡不正當競爭行為的監管

由于網絡的開放性和管理手段的滯后性，網絡不正當競爭行為已成為阻礙網絡經濟進一步發展的絆腳石，成為工商部門查處不正當競爭行為的重點。對此，國家工商行政管理總局曾提出，要把打擊利用網絡從事不正當競爭行為作為反不正當競爭執法工作的重點之一，并下發《關于開展打擊利用網絡從事不正當競爭行為執法活動的通知》，要求工商部門切實做好打擊利用網絡從事不正當競爭行為的工作。

一、網絡不正當競爭行為的特點

與實體社會的不正當競爭行為相比較而言，目前在網絡上的不正當競爭行為呈現出以下特點：

(一)普遍性。當前在互聯網上各種不正當競爭行為極為普遍。有關各網站間不正當競爭行為的訴訟每年呈上升勢頭。網絡上不正當競爭行為是實體社會不正當競爭行為普遍存在的縮影。國內是如此，國際上也如此。在互聯網上的不正當競爭是沒有國界的。

(二)跨國性。互聯網并非是局域網，它將全世界24小時聯系在一起。由于網絡不正當競爭行為常常是跨越國界的，使得有些被侵權網站難以及時有效的保護自己的權利，因為這涉及到各國的管轄權、國內聯單法、申請執行等種種問題。

(三)不確定性。所謂不確定性是指在不正當競爭行為的認定上往往存在著爭議。這是由于國內的反不正當競爭法是針對實體社會，在制定時不可能將未來出現的網絡上的不正當競爭行為規范在內，因而在不正當競爭行為的認定上，往往只能類推適用現有的反不正當競爭法或者擴大解釋將其適用于網絡空間。這樣必然導致網絡上的不正當競爭行為難以得到有效制約，在具體的某些競爭行為上，傳統的法律無法對其進行定性。

(四)隱蔽性。網絡不正當競爭行為都是在虛擬的環境中進行的，與傳統現實世界中的不正當競爭行為相比，具有很強的隱蔽性。

(五)影響更為深遠，危害更為嚴重。網絡是一個開放的平臺，它的普及為信息的迅速傳播提供了技術條件。隨著經濟的全球化，廠商之間的競爭也在世界范圍內展開，不正當競爭行為的影響也日趨深遠，而網絡為這種不正當競爭行為提供了比現實社會更為便利、涉及面更廣的平臺。

二、工商部門在網絡不正當競爭監管中存在的問題

工商部門是不正當競爭行為的主要監管者，是《反不正當競爭法》的最主要執法者，理所當然也是網絡不正當競爭行為的主要監管者。近幾年，各地工商部門對網絡不正當競爭行為加大了查處力度，并取得了良好的效果，但是問題依然較多。主要有以下幾個方面：

(一)對不正當競爭行為監管的無序性。一方面，與現實世界對企業的監管不同，企業的網站信息并不在工商部門備案，企業在網絡世界中的“地址”——網站域名也不在工商部門備案。另一方面，工商部門對網絡不正當競爭行為的監管層次不強，網絡不正當競爭行為的實施者可能是具體的經營者，可能是網絡運營商，也可能是網絡推廣的承辦商、分包商等，而現在工商部門對網絡不正當競爭行為的監管分類尚在探索階段，尚未形成具體的分類監管方法，監管的層次性不強，造成了較大的監管空隙，讓不法分子有機可趁。目前，查處網絡不正當競爭行為的主要力量是基層工商所和基層工商局，而基層工商所和基層工商局所掌握的資源有限，對諸如網絡產品中的不正當競爭行為、跨區域的網絡不正當競爭行為等查處難度較大。

(二)查處網絡不正當競爭行為的單一性。就現階段來說，工商查處的網絡不正當競爭行為絕大部分是網絡虛假宣傳，鎮海工商分局2006年查處的網絡不正當競爭行為，全是利用網絡虛假宣傳類的，其它類的網絡不正當競爭行為未查獲過。究其個中原因，主要是因為各基層工商所和基層工商局所掌握的資源極其有限、執法人員的專業知識不夠造成的。

(三)網絡專業知識較為匱乏。目前，各地工商部門開展網絡不正當行為的監管尚處于起步摸索階段，沒有專門的培訓，一線巡查的執法人員網絡方面的專業知識較為匱乏。特別是網絡技術發展較快，執法人員的知識更新速度無法跟上。2006年在查一網絡不正當競爭行為時，在當事人否認自己曾在某網站上做過虛假宣傳后，我局辦案人員聯系該網站，調出該網站數據庫中的資料，結果登記的IP顯示的是廣東中山的IP，非寧波的IP。數據庫中的資料還顯示登記注冊的人確系當事人的營銷人員，雖懷疑該員工是使用代理在該網站上登記注冊的，但由于自身知識的匱乏，無法進一步查證，最終也造成該案件就此中斷。

(四)監管時效性不強，巡查手段落后，取證困難。網站內容及網絡廣告都具有較強的時效性。而目前工商部門巡查網絡的手段較為落后，“普遍撒網”式的搜索一方面耗費的時間漫長，造成了監管上的時效性不強，往往造成巡查到時未發現不正當競爭行為，而發生不正當競爭行為時，執法人員未巡查到。網絡不正當競爭行為的證據較為單一，現階段最直接的證據是網頁內容，但網頁內容瞬息萬變，證據很容易滅失，再加上證據保留的難度大，給辦案造成不便，甚至會造成案件無法辦理。

三、建議與對策

(一)加強對網絡不正當競爭行為的調研，及時掌握網絡不正當競爭行為動態。網絡技術日新月異，網絡不正當競爭行為也在隨著網絡技術的發展而不斷發展，作為網絡不正當競爭行為的主要監管部門如不能及時掌握網絡不正當競爭行為的動態，就無法對其進行有效的監管;另一方面，任何的立法行為都是建立在大量調研成果的基礎上的，否則，制定出的法律反而會給執法者帶來更大更多的執法困難，因此只有進行了大量的調研之后，才能制定出一部行之有效的執行性較強的法律。

(二)建立健全統一有效的投訴網絡。網絡不正當競爭行為有其特殊性，特別是網絡不正當競爭行為的隱蔽性，更需要受害者和熱心群眾的積極投訴。工商部門應在借鑒現實世界中的經驗和研究成果的基礎上，綜合網絡的特殊性，建立健全的投訴舉報網絡。借鑒公安部對非法網站的監管經驗，由工商總局建設統一的專業的的網絡不正當競爭行為的監管網站，實現“以網治網”。近幾年公安部對非法網站的監管取得了卓有成效的成績，關閉了大量非法網站，而其與其他部門合作，建立專門的訴網站的做法值得工商部門借鑒。可考慮建設統一的、專業的監管網站，加強與其他如通信管理局、信息產業部等部門的合作，通過在網站上公示違法主體、強制關閉違法網站、屏蔽境外發生不正當競爭行為的網站等等，增加處罰的層次性，增強監管的有效性。利用現有網絡系統和工商部門12315系統，及時向下傳遞投訴舉報信息。對各類信息進行分類，對于可在經濟戶口中即時查證的投訴舉報及時采取各種措施，對于需進行進一步查證的投訴舉報可利用現有的12315系統及時傳遞給各個相關工商部門。加大宣傳力度。投訴舉報網站的建立后，需要更多的熱心群眾的參與，這就要求我們工商部門對此進行大量的宣傳。同時，通過宣傳，還可以提升工商部門的形象，宣告工商部門通過“以網治網”的方式向網絡不正當競爭行為全面“開戰”。

(三)對網絡不正當競爭行為進行分類監管，消除監管空隙。將經營規范、證照齊全的網站歸為一類網站，將經營較為規范的歸為二類網站，將存在輕微違法行為的歸為三類網站，將問題較多、需要重點監控的歸為四類網站。一類和二類網站實行“遠距離”監管，不做或少做巡查;對三類網站實行“近距離”監管，做常規巡查;對四類網站進行“零距離”監管，實行重點巡查。對不同的經營主體實施不同的監管：大型的開發網絡產品的公司，如網絡實名、搜索引擎等網絡產品的實際擁有者，由工商總局公平交易局負責監管，定期備份這些產品中的數據;大型的網絡交易網站、貿易類網站，涵蓋的用戶量較大，注冊用戶的地域較廣，由各自網站擁有者所在地的省、直轄市工商局負責監管;對于網絡廣告經營者、網絡推廣公司(包括網站制作公司)、以市內交易為主的交易網站，由所在地的市一級工商局負責監管;對于公司、企業的宣傳性網站由各基層工商局和基層工商所負責監管，實時巡查。

(四)規范網絡廣告經營者的經營行為。目前，眾多的網站充斥著虛假宣傳，特別是針對工商部門注冊登記項目的虛假宣傳，如冒用集團名義、擅自更改企業名稱、夸大注冊資本等等。工商部門應根據法律的原則，通過行政法規的方式規范網絡廣告經營者的經營行為：對于公司、企業在一些公眾網站、專業網站上發布公司、企業類的信息，該公司、企業應向網絡廣告經營者提交相關證件，網絡廣告經營者對相關證明文件負有審查責任，而市一級工商部門通過日常巡查對網絡廣告經營者加強監管。通過如此手段，必將大大減少與此相關的不正當競爭行為。

(五)建立完善的專業的網絡不正當競爭行為監管數據庫，通過各種方式采集數據。現階段工商部門遇到“無址可查”的尷尬境地，要改變現狀，必須建立自己的網絡監管數據庫。在采集數據方面，根據分類監管的原則，各級工商部門可通過各種方式獲得。如公司和企業的年檢報告中增加一欄必采項目：企業網站;另外，不少網絡推廣者那里也有不少企業、公司的網站，窄告、網絡實名、搜索引擎等網絡產品中有不少網站的鏈接地址……工商部門通過各種途徑將獲得大量的數據，采集這些數據并錄入統一的專業的監管數據庫中，將大大增加巡查的有效性。

(六)加強學習和培訓，提高工商隊伍執法人員的網絡方面的專業素質。網上不正當競爭行為的查處，需要較為豐富的網絡專業素質，需要相關的專業手段和方式方法。因此，工商部門應加強此方面的專業學習和培訓，培養出一批高素質的執法人員，查處各類網絡不正當競爭行為。

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