顯名股東要如何變更為隱名股東

《公司法解釋(三)》第25條第3款規定：“實際出資人未經公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。”該款應如何解釋，隱名股東在何種情形下方能向工商行政部門辦理股東變更登記。以上法律適用問題，筆者將一一展開。

【案例與判決】

自然人樊某與汪某本為**公司股東，樊某為法定代表人，樊某出資350萬，汪某出資650萬，各占**公司35%和65%的股權。**公司向工商部門申請設立登記時，**公司、汪某、樊某向工商部門出具指定代表或者共同委托代理人的證明，委托劉某辦理公司設立登記事宜。辦理工商登記相關材料中樊*華的簽名均是由劉-代簽。二人出資資金來源于**公司，資金原屬**公司，經此二人賬戶完成對龍-海出資，且劉某系**公司員工。

公司袁某、汪某系夫妻關系，袁*群、汪*俊是**公司的股東，汪*俊持股比例為58%，袁*群持股比例為41%。后**公司法定代表人變更為袁某，袁某以樊某為顯名股東，其為隱名股東，在經半數股東同意下，委托劉某代樊某與其簽署股權轉讓協議，并在工商部門辦理了股東變更登記。后生糾紛，四川高級人民法院認定樊某與袁某存在隱名投資合同關系證據不足，劉某無權代理，且袁某變更實名股東程序不合法，樊某擁有公司股東資格，袁某須協助工商變更登記。

【判決評析】

本案裁判爭議之焦點雖然在于股東資格確認和隱名投資關系的舉證。但其間引出了一個問題就是對于公司法解釋(三)》第25條第3款的解釋問題，隱名股東“轉化”為顯名股東的程序是怎樣的。

本案中袁某、汪某、**公司認為“袁某經其他股東過半數同意即可完成由隱名股東變更為實名股東的程序”，歪曲隱名股東顯名化的程序要求。所謂的實際出資人如不能基于其與顯名股東之間的投資合同與顯名股東達成股權移轉合意，就只能基于雙方關于隱名投資的合同或協議向人民法院起訴，要求在冊股東返還其股權。沒有在冊股東的同意，所謂的實際出資人無權直接主張或者支配在冊股東的股權，更不得擅自偽造簽名轉讓在冊股東的股權，否則就是侵權。

【法條解釋】

《公司法解釋(三)》第25條第3款規定：“實際出資人未經公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。”很明顯，從立法邏輯上看，該款參照股權對外轉讓的思路，來規制實際出資人“轉化”成為公司股東的路徑，換句話說，隱名股東的“轉正”途徑是股權對外轉讓。但此間就存在一個有疑問，能否對該款采取反對解釋，認為一經其他股東過半數同意，即可經由變更登記等手續而成為公司股東呢?這也就是該案涉及的程序問題。

應不能采此反對解釋。在《公司法》第71條第2款之股東對外轉讓股權中，“其他股東過半數同意”這一要件，該要件本質上是對股東轉讓其股權的處分權的一種限制。在該要件未達成時，因處分權受有限制，其股權轉讓行為不發生效力;反之，一旦獲得其他股東過半數之同意，該處分權限制即歸消滅，不再成為股權轉讓行為的效力障礙。但是，股權轉讓行為是否最終生效，仍須取決于該處分行為的構成要件以及其他效力要件是否充足。

一旦允許對該款采反對解釋，即當“其他股東過半數同意”時，便可使實際出資人成為公司股東，那也就意味著根本不需要股東股權轉讓行為之構成，在結果上看，違背了第71條第2款股東股權對外轉讓的邏輯，股東無實質權利轉讓行為卻能使權利發生轉讓。

實際上，即使是在實際出資人與名義股東間的合同中，約定名義股東負有將股權移轉給實際出資人之義務的情形，該約定條款的法律效果，也只是產生名義股東的轉讓義務，不能直接等同于或者解釋成名義股東已有處分其股權的意思表示，進而直接套用《公司法》第72條第2款的要件。

實際出資人又該如何“轉化”為顯名股東呢?

正確的思路，應是直接適用《公司法》第72條第2款之對外轉讓股權規則，首先須名義股東與實際出資人間達成股權轉讓合意，進而才能談得上其他股東的同意問題，其他股東的同意才有意義。唯有如此，方能貫徹名義股東是公司真正且合法股東的立場。僅僅其他股東過半數同意，不能代替顯名股東做出處分意思、處分行為，隱名股東不得自行主導公司變更股權登記，畢竟顯名股東雖然名為“顯名”，但“顯名”這個定語并不會對其股東權利本身有任何限制，他擁有完整的股東權利，隱名投資關系僅作用于隱名股東與顯名股東之間，隱名股東不得為無權處分。

倘若名義股東不同意轉讓，在有股權轉移義務之約定時也不愿意轉讓其股權，此時實際出資人只能基于其與名義股東間的隱名投資合同關系，主張名義股東承擔違約責任，請求其履行合同約定之處分股權之給付之債。通過法院判決的強制力代替名義股東處分股權之意思，從而做出股權處分行為，滿足股權轉讓行為要件，促使發生股權移轉的法律效果。

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