投資協(xié)議中，投資人為了保障其預期收益，通常會與目標公司及其實際控制人簽署股權(quán)回購條款，即當目標公司在約定期限內(nèi)不能成功上市的，目標公司及其實際控制人應(yīng)當以約定價格回購投資人所持有的目標公司股權(quán)。但現(xiàn)實是回購協(xié)議在落地環(huán)節(jié)存在許多不足之處，本文將從回購權(quán)的性質(zhì)、實現(xiàn)路徑以及改良措施來盡可能完善該類協(xié)議。

一、回購請求權(quán)的性質(zhì)

1、主張回購權(quán)是一種請求權(quán)

所謂回購權(quán)，實為一方當事人請求對方當事人履行特定義務(wù)的權(quán)利，屬于法律上的請求權(quán)。

2、主張回購權(quán)需要雙方配合

回購權(quán)不同于一般的請求權(quán)，因為一般請求權(quán)，只要求對方履行其義務(wù)即可實現(xiàn);但回購權(quán)不僅需要對方履行其付款義務(wù)，還需投資人本方履行交付轉(zhuǎn)移股權(quán)的義務(wù)。

且由于股權(quán)不同于一般動產(chǎn)，其交付轉(zhuǎn)移必須以登記為生效條件。而股權(quán)轉(zhuǎn)移登記也必須經(jīng)轉(zhuǎn)讓和受讓雙方配合才能完成。

二、回購權(quán)的實現(xiàn)路徑

(一)當目標公司實際控制人或控股股東不愿意按照協(xié)議履行回購義務(wù)時，投資人只有兩條救濟途徑：

1》、請求法院要求對方按照約定價格條件繼續(xù)履行回購義務(wù);

2》、以合同目的不能實現(xiàn)為由請求法院解除投資協(xié)議，要求對方返還投資資金并賠償相應(yīng)資金損失。

(二)從訴訟請求的角度來說，投資人無權(quán)直接訴請返還投資或賠償投資損失。

1、繼續(xù)履行

此類繼續(xù)履行涉及到的義務(wù)需要雙方配合履行，即既需要對方支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，也需要投資人本方與對方簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、配合目標公司將對方計入股東名冊和配合目標公司向?qū)Ψ胶灠l(fā)出資證明書。

因此，在法院判令對方繼續(xù)履行的情況下，若對方拒不配合履行時，法院很難強制對方向投資人支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款;工商局也幾乎不接受以法院判決直接辦理股權(quán)變更登記手續(xù)的做法。

2、解約索賠

解約索賠的實現(xiàn)建立在兩個事實基礎(chǔ)之上：①合同明確約定投資人以退出為目的而入股;②投資人經(jīng)催告對方后而得不到實際回購的。

三、投資合同條款的改善

為了便于投資人的順利退出，投資合同中可以作如下優(yōu)化：

1、明確合同宗旨

在投資協(xié)議中明確的表示合同宗旨，即投資人是為了退出而入股目標公司的。

2、明確通知對象的連帶性

在投資協(xié)議中明確約定投資人向目標公司通知主張回購的，其效力及于控股股東和實際控制人。如此，減省了通知的繁雜程度，又保障了通知的有效性。

3、明確回購條件

明確約定觸發(fā)回購的條件：如特定期限內(nèi)，目標公司未能在某證券交易所股票上市交易或發(fā)行債券或其他條件等，則回購條件成就。

4、約定解除權(quán)

于投資協(xié)議中明確約定：若回購方逾期不回購，則投資人享有單方解除合同并直接要求回購方返還投資本金并按照約定標準計算資金損失的權(quán)利。

如此，當回購方逾期不積極履行回購義務(wù)時，投資人無需面臨請求法院判決要求對方繼續(xù)回購的較為復雜的局面(這種判決將使對方可能采取“未獲得股權(quán)前不支付回購款”的賴皮抗辯，從而導致回收投資資金的遙遙無期)，而是直接解除合同，收回投資本金和逾期利息損失，成功實現(xiàn)退出。

5、約定減資退出

在投資人以增資方式入股目標公司時，解約會造成目標公司回購投資人股權(quán)的情形，而這一情形必須符合法律規(guī)定的特定情形方可實施。

為此，建議在投資協(xié)議中特別約定，當回購條件成就而回購方拒不回購時，目標公司應(yīng)當以減資的方式，實現(xiàn)投資人順利退出的權(quán)利。