一、行政不作為答辯狀怎么寫

近年來，行政相對人起訴行政機關不履行法定職責行政不作為案件呈上升趨勢，此類案件的舉證責任由誰來承擔，法律尚未明確規(guī)定，在司法初中中認識也不一致，因此在案件審理中很難把握。

1、原告對啟動行政程序，引起行政法律后果承擔舉證責任。

行政不作為是指應當由原告申請行政機關作為或應當由行政機關依職權主動作為而行政機關不作為的行為，即行政主體不履行某種法定職責。

原告作為行政相對人在行政訴訟中應承擔一定范圍的舉證責任，證明自己提出“申請”的事實，被告存在不依法履行法定職責或消極的行政行為，還應當提供證明自己的行為合法的事實依據(jù)和法律依據(jù)。

行政訴訟法第二條規(guī)定：“公民、法人或者其它組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。

“認為符合法定條件申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關拒絕頒發(fā)或者不予答復的”、“申請行政機關履行保護人身權、財產(chǎn)權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的”、“認為行政機關沒有依法發(fā)給撫恤金的”，上述幾種情況都是表現(xiàn)行政機關“不予履行”或“逾期不作答復”，是行政可訴行為。

最高人民法院《關于執(zhí)行〈行政訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱若干問題解釋)第二十七條第(二)項規(guī)定：“在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實”。

該條款明確規(guī)定了原告在起訴被告不作為案件中，原告應履行一定的證明責任，在提起訴訟時證明起訴符合法定條件、證明其提出申請的事實，提供其起訴是在向行政機關提交申請或提出請求兩個月后提起訴訟的證明材料。

對于行政主體只有在相對而言人申請的條件下才能做出的行政行為，如行政相對人申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照，這是依照法律規(guī)定行使正當權利的合法行為，行政機關應當根據(jù)申請，按照法定程序給予答復，如果拒絕頒發(fā)或者拒不答復，都屬于行政不作為。

行政相對人提起行政訴訟，應當向人民法院提供自己啟動行政程序為的前提條件。

為充分保護行政相對人的合法權益，法律規(guī)定了除外條款，《關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》(以下簡稱行政證據(jù)規(guī)定)第四條第二款規(guī)定：“在起訴被告不作為的案件中，原告應當提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。

但在下列情形的除外：(一)被告應當依職權主動履行法定職責的;(二)原告因被告受理申請的登記制度不完善等正當事由不能提供相關材料并能夠合理說明的。”

2、被告在行政管理中的地位決定其應承擔舉證責任。

在行政管理活動中，行政機關處于管理者的地位，而行政相對人卻始終處于被管理地位，行政機關所作的具體行政為完全是按照自己的意志做出的，無需經(jīng)行政相對人的同意。

基于行政機關的特殊地位，法律規(guī)定了在行政訴訟中被告負有舉證責任，這是“誰主張、誰舉證”的舉證規(guī)則在行政訴訟中的充分體現(xiàn)。

《行政訴訟法》第三十二條規(guī)定：“被告對做出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供做出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。”這是我國行政訴訟被告負舉證責任的法律規(guī)定，行政訴訟的舉證責任，是指被告行政機關依法負擔對其所作的具體行政行為的證明責任，被告沒有按照法律規(guī)定履行舉證責任將引起敗訴的法律后果。

被告做出具體行政行為是行使國家權力的結果，其行為必須以事實為根據(jù)、以法律為準繩，先取證后裁決的行政程序規(guī)則，決定了被告在做出具體行政行為之前應當取得充分的事實依據(jù)和法律依據(jù)，做出具體行政行為時公正、合法，保證所用證據(jù)符合法定證明標準，否則必然是違反法定行政程序，其所作具體行政行為將被依法撤銷。

同時由于作為被告的行政機關始終處于主動地位，具有主動執(zhí)法的權力，而原告所處的被動地位也決定了原告對被訴具體行政行為無法承擔舉證責任，因此我因法律把定舉證責任分擔給了被告行政機關。

3、行政不作為的特殊性被告對不作為的事實和理由承擔舉證責任。

行政機關的作為行為是行政行為，而他的不作為行為同樣是一種行政行為，是特殊種類的具體行政行為。

在行政不作為行政訴訟中，如果把舉證責任全部落在原告身上，就可能是被告確實違反了法定職責，這就對被告不履行法定職責的行為未經(jīng)司法審查先下了違法的定義，原告對被告行政機關違反法定職責需進行舉證。

然而，原告對于行政主體的法定職責及其規(guī)定并非都有所了解，要求其承擔全部舉證責任有為其難，這也不符合法律關于行政訴訟對被告具體行政行為合法性審查，被告負舉證責任的規(guī)定。

因此，在行政不作為訴訟中，已啟動行政責任范圍是有限的，即原告只應當證明其“提出申請”，已啟動行政程序，及被告“不受理”、“逾期不予答復”等事實。

被告為什么“不受理”、“逾期不予答復”，沒有履行應盡的法定職責，這種不作為是否合法的事實依據(jù)和法律依據(jù)，則應由被告對其不作為是否符合法律規(guī)定承擔舉證責任。

人有認為在經(jīng)行政相對人申請不作為行政訴訟中，人民法院主要是審查原告提出申請是否符合法定條件只有原告才能提出申請是否合法的證據(jù)。

筆者認為，人民法院在審查行政不作為案件時，應當將被告不作為是否合法作為審查重點，只要原告證明提出過申請的事實，舉證責任即發(fā)生轉移，對被告不作為是否合法的舉證責任，則由被告承擔。

如原告向工商行政管理部門申請頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照，原告只要向人民法院舉證證明已向工商行政管理部門提出過辦照申請，被告在法定期限內未予受理或逾期不予答復等事實，則被告應舉證證明原告的申請不符合法定條件，原告未履地申請義務，是否具有該法定職責，及無法履行的客觀因素等。

4、審判實踐中常見的行政不作為案件的舉證責任。

行政不作為案件，不僅指應當由原告申請行政機關作為而行政機關不作為的行政案件，而且還有由行政機關依職權主動作為而行政機關不作為的行政案件。

依申請的行政行為是以行政相對人的申請為前提，通常表現(xiàn)為行政相對人以法定的形式和程序向行政機關提出申請，行政機關在法定的期限內，按照法定的行政審批方式、方法做出是否準許的決定，如行政許可行為、行政確認行為、行政裁決行為等。

行政相對人認為行政機關沒有履行法定職責，提起行政訴訟，就應當承擔證明自己提出申請的事實、申請行為合法、行政機關具有相應的法定職責、行政機關不有在法定期限內予以答復、符合起訴條件舉證責任。

被告應承擔證明原告申請不合法、不符合法定條件和程序、原告未履行申請義務、是否具有該法定職責、無法履行存在客觀因素等舉證責任。

如對正在受到不法分割的公民申請行政機關予以保護，而行政機關不履行法定職責的，原告提起行政訴訟時應就下列事項舉證：一是向行政機關提出了申請;二是人身權、財產(chǎn)權已受侵害，或正遭受侵害;三是接受申請的行政機關具有相應的法定職責。

對于被告應依職權主動作為而不作為的，原告起訴時不需要證明提出申請的事實，應由被告承擔對不作為的事實、客觀因素、依據(jù)舉證責任。

實踐中還有因行政不作為引發(fā)的行政賠償訴訟，《若干問題解釋》第二十七條第(三)規(guī)定：“在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行政侵害而造成損失的事實”，《行政證據(jù)規(guī)定》第五條明確規(guī)定：“在行政賠償訴訟中，原告應當對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。”

基于上述規(guī)定，無論原告單獨提起行政賠償訴訟，還是一并提起行政賠償訴訟，原告都要對因受被訴行為侵害而遭受損失的事實承擔舉證責任。

因行政賠償以確認行政行為違法為前提，所以被告可提供證明行政行為合法、不予賠償或減少賠償數(shù)額等方面的證據(jù)。

5、舉證期限及法律后果

舉證期限是指負有舉證責任的當事人，應當在法律規(guī)定和法院指定的期限內向法院提供證明其主張的相應的證據(jù)材料，逾期不提供證據(jù)材料的，法院則不予采納。

《若干問題解釋》第二十六條第二款規(guī)定：“被告應當在收到起訴狀副本之日起十日內提交答辯狀，并提供做出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù);被告不提供或者無正當理由逾期提供的，應當認為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。”

這一規(guī)定明確了被告不舉證或者超過舉證期限舉證的不利法律后果為被訴具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。

在行政不作為行政案件中，筆者認為被告對應負的舉證責任適用此舉證期限的規(guī)定，不舉證或逾期舉證視為其主張沒有證據(jù)、依據(jù)，法律不予支持。

《行政證據(jù)規(guī)定》第七條第一款規(guī)定：“原告或者第三人應當在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。

因正當事由申請延期提供證據(jù)的，經(jīng)人民法院準許，可以在法庭調查中提供，逾期提供證據(jù)的，視為放棄舉證權利。”原告不能如期提供證據(jù)的，應認定起訴被告不作為理由不能成立，人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求。

我國行政訴訟法有關舉證責任的規(guī)定，局限于行政機關的作為行為，而對不作為行為的舉證責任法律沒有明確規(guī)定，以上觀點是筆者對行政不作為案件舉證責任分配的理解，有待商榷。

二、行政不作為有什么特點

1、違法性。違法性是行政不作為的本質特征。由于行政主體沒有在法定期限或合理期限內履行其行政義務，所以，行政主體一旦被認定構成行政不作為，就意味著這種行政不作為必然違法，從理論上講根本不存在合法的行政不作為，合法的行政行為必然不構成行政不作為。行政不作為在本質上是對其應該保護的法益的一種放棄，必然會造成一定的危害后果，因此，行政不作為只能是一種違法行為。

2、消極性。行政不作為是行政主體對其職權職責的放棄，客觀上表現(xiàn)為怠于履行職責的消極性。行政不作為的消極性在主觀上表現(xiàn)為行政主體對其行政職權的放棄，在客觀上表現(xiàn)為不履行或拖延履行所承擔的行政義務。

3、程序性。判斷行政主體的行為是作為還是不作為，最基本的是要看其是否啟動并完成了行政程序。只要行政主體啟動并完成了行政程序，行政主體的行為都屬于法律意義上的積極作為行為，不構成行政不作為。

4、非強制性。行政作為一經(jīng)作出就產(chǎn)生法律上的公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力，相對人若不申請行政復議或起訴，又不自動履行，行政主體可依法強制執(zhí)行或申請人民法院強制執(zhí)行。而行政不作為本身不具有明確設定義務或剝奪權利的內容，相對人沒有履行義務的約束，不存在強制執(zhí)行的效力。

行政不作為答辯狀是法庭上常使用到的答辯狀種類之一，既然是需要提交法庭使用的，便需要遵照基本的答辯狀規(guī)范和要求來撰寫，其中不僅需要援引法律中的各種與案件相關的條款，還需要將事情的原委表達清楚，這是行政不作為答辯狀的基本要求之一。更多相關知識您可以咨詢律霸網(wǎng)云浮律師!