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寧波
淺談債權人的代位權制度
一、關于代位權的基本理論
1、債權人代位權的概念和特點
首先，債權人的代位權是指債務人應當行使卻不行使對第三人享有的到期權利而有害于債權人的債權時，債權人為保全自己的債權，可以自己的名義代位行使債務人的權利，這就是債權人的代位權。
其次，債權人的代位權特點：
(1)、代位權是債權人代替債務人向債務人的債務人也就是次債務人主張權利。比如，B欠A1萬元，C欠B1萬元，A債權人，C是次債務人，A就可以向C主張權利。
(2)、債權人行使代位權必須要通過訴訟程序來行使，才能滿足債權人的債權實現。這里應該注意的一點就是債權人的債權具有不能實現的危險的時候，才能行使代位權。
(3)、債權人在行使代位權的過程中應以自己的名義而不能以債務人的名義行使，并且不能隨意處分債務人的權利，否則應對由此給債務人造成的損害承擔賠償責任。
(4)、次債務人對債務人的抗辯權可以向債權人主張。債權人行使代位權，實際是行使債務人對次債務人的權利。因此，在代位權訴訟中，債權人為原告，次債務人為被告，次債務人對債務人的一般抗辯事由，都可直接向債權人主張。
2、債權人代位權的構成要件
《合同法》第73條這樣規定的，因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。這條的意思主要是除了債務人的專屬債權外，債權人都可以行使代位權，由此，《合同法》出臺了解釋(一)，解釋(一)第12條對專屬于債務人自身的債權是這樣規定的，《合同法》第73條第1款規定的專屬于債務人自身的債權是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。除了這此權利之外，債權人都可以行使代位權。因此，根據《合同法》第73條及其解釋(一)第12條的規定，代位權構成要件我們歸納起來有4點：
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