公司隱名投資的合規(guī)要件

在實踐中，公司的投資人，尤其是外商投資企業(yè)的投資人在運用公司法司法解釋三、外資法司法解釋一以及如何把握隱名投資的法律風(fēng)險的問題上仍有諸多困惑，筆者認(rèn)為有必要予以進(jìn)一步地厘清。

隱名投資，又稱為股權(quán)代持或者股權(quán)信托，本文為了行文方便，統(tǒng)一表述為隱名投資。無論是公司法司法解釋三還是外資法司法解釋一均沒有直接在文字中體現(xiàn)“隱名投資”四個字，但分別在相關(guān)條文中就隱名股東問題做出了相應(yīng)的解釋，投資人在運用隱名投資方案時，需要注意三個確認(rèn)：

一、實際出資者股東地位的證明文件的確認(rèn)

公司法司法解釋三第23條在股東資格確認(rèn)之訴的規(guī)定中明確：“當(dāng)事人之間就股東資格產(chǎn)生爭議，一方當(dāng)事人請求法院確認(rèn)其享有的股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實之一：(一)已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定。(二)已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定?！倍赓Y法司法解釋一就同一問題則以但書的形式作出了類似的規(guī)定：“第14條當(dāng)事人之間約定一方實際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，實際投資者請求確認(rèn)其在外商投資企業(yè)中的股東身份或者請求變更外商投資企業(yè)股東的，人民法院不予支持。同時具備以下條件的除外：(一)實際投資者已經(jīng)實際投資;(二)名義股東以外的其他股東認(rèn)可實際投資者的股東身份;(三)人民法院或當(dāng)事人在訴訟期間就將實際投資者變更為股東征得了外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)的同意?！?“第15條第一款合同約定一方實際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無效情形的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該合同有效。一方當(dāng)事人僅以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由主張該合同無效或者未生效的，人民法院不予支持?！?/p>

兩個司法解釋的規(guī)定清楚地表明，法院審理股東確權(quán)之訴，并不依據(jù)公司登記機(jī)關(guān)登記的信息，而依賴當(dāng)事人是否能夠證明其掌握取得股權(quán)的基礎(chǔ)法律關(guān)系的法律文件。實際投資者的股東地位取得分為原始取得和繼受取得兩種情形。

實務(wù)中，出資證明書系重要的證明股東取得原始股東地位的證明文件，但由于中國公司治理結(jié)構(gòu)的不規(guī)范，有相當(dāng)多的有限責(zé)任公司并沒有向出資人出具“出資證明書”。因此，原始出資的實際投資者應(yīng)當(dāng)注意保留銀行的匯款憑證，該匯款憑證多數(shù)匯給名義股東，其金額應(yīng)當(dāng)與實際投資者主張的金額相吻合，并且在隱名投資合同中約定，由公司向其出具“出資證明書”。按照公司法第32條的規(guī)定，出資證明書應(yīng)當(dāng)載明公司名稱、公司成立日期、公司注冊資本、股東姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期以及出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書應(yīng)當(dāng)由公司蓋章。

而繼受取得則依賴于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、股權(quán)贈予合同或者遺囑等法律文件。繼受取得的實際投資者應(yīng)當(dāng)注意從股權(quán)出讓方處取得原“出資證明書”。

二、合法性確認(rèn)

外資法司法解釋一第15條“合同約定一方實際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無效情形的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該合同有效。一方當(dāng)事人僅以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由主張該合同無效或者未生效的，人民法院不予支持?！倍痉ㄋ痉ń忉屓瑯用鞔_實際出資者的出資“不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定”并且在第25條第一款進(jìn)一步明確“有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效?！焙贤ǖ?2條則規(guī)定“有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

實踐中，最常見的導(dǎo)致隱名投資合同無效的就是所謂“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！北娝苤袊箨憣ν馍掏顿Y企業(yè)依然實行較為嚴(yán)格的準(zhǔn)入審批的制度，對外商投資企業(yè)而言，其投資的領(lǐng)域如果涉及《外商投資指導(dǎo)目錄》中限制或者禁止類的投資項目的，則隱名投資合同可能因此無效。同樣，即使是非外商投資企業(yè)，如果實際投資者在金融、國防以及自然資源相關(guān)領(lǐng)域投資的，其隱名投資合同也可能被認(rèn)定無效。

因此，實際投資者在考慮通過隱名投資的方式設(shè)立企業(yè)或者受讓企業(yè)的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)事先對擬投資的企業(yè)是否存在強制性法律的禁止或者限制性的規(guī)定作盡職調(diào)查，以避免投資損失。

三、名義股東以外的其他股東確認(rèn)

在隱名投資中，實際投資者需要注意除了與名義股東之間需要通過一紙《隱名投資合同》確立雙方的代持股權(quán)的關(guān)系外，取得其他股東的同意同樣至關(guān)重要。公司法司法解釋三第25條第三款“實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持?！倍赓Y法司法解釋一更是明確“名義股東以外的其他股東認(rèn)可實際投資者的股東身份”。

為了防止實際投資者向法院確認(rèn)其股權(quán)時出現(xiàn)無法證明名義股東以外的其他股東否認(rèn)實際投資者的股東身份的風(fēng)險，實際投資者應(yīng)當(dāng)在與名義股東訂立《隱名投資合同》時取得公司股東會的決議，決議內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確認(rèn)可實際投資者的股東身份，或者在隱名投資合同上，有名義股東以外的其他股東的簽字確認(rèn)。綜上所述，實際投資者如果想通過隱名投資的方式享受股東的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)注意通過對所投資的企業(yè)的合法性審查后，準(zhǔn)備以下法律文件，以防未來由于利益的變化導(dǎo)致該股權(quán)無法被法律保護(hù)：

1、隱名投資合同(信托持股合同)

2、股東會決議

3、出資證明書

4、銀行的出資憑證或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓的銀行憑證

5、其他根據(jù)實際情況補充證明實際股東身份的法律文件

盡管如此，隱名投資法律風(fēng)險并不因為上述法律要件的齊備而不再存在，因此投資者應(yīng)當(dāng)盡可能以顯名方式投資企業(yè)，避免不必要的法律風(fēng)險。