法律是全國人大及其常委會制定的。全國人大及其常委會是代表人民行使最高國家權(quán)力的機關(guān),也是代表人民意志行使國家立法權(quán)的機關(guān)。人民自己的代表機關(guān)出于維護公共利益和安全,在某些領(lǐng)域設(shè)定許可,決定對某些公民的權(quán)利和自由作必要的限制,符合法治精神。因此,在本法確定的許可范圍內(nèi),法律可以設(shè)定各種形式的行政許可。
行政法規(guī)的許可設(shè)定權(quán)
根據(jù)憲法和立法法的規(guī)定,國務(wù)院可以制定行政法規(guī),其效力等級僅次于法律。因此,其設(shè)定權(quán)的位階高于地方法規(guī)和規(guī)章,但低于法律。其設(shè)定權(quán)限與立法權(quán)限一樣,體現(xiàn)兩個原則:一是法律保留原則。立法法規(guī)定的專屬立法權(quán)范圍內(nèi)的事項除非有全國人大授權(quán),國務(wù)院無權(quán)設(shè)定行政許可。二是尚未制定法律的,行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。有了法律,行政法規(guī)可以在法律設(shè)定的許可事項范圍內(nèi),對實施行政許可作具體規(guī)定。
此外,法律還開了一個口子,允許國務(wù)院采用發(fā)布決定的方式設(shè)定許可。發(fā)布決定是國務(wù)院的一項權(quán)力,一般是針對某個具體事項做出,內(nèi)容單一,條文少,應(yīng)急,內(nèi)容與制定程序均不同于行政法規(guī)。對可否以發(fā)布決定的形式設(shè)定行政許可,立法時有些不同意見。最后全國人大常委會肯定了這種形式,是出于四個考慮:一是行政許可法取消了國務(wù)院部委規(guī)章的行政許可設(shè)定權(quán),這是一個重大的舉措,保留這一規(guī)定較為主動。二是加入世貿(mào)組織之后,發(fā)生一些緊急情況,需要有相應(yīng)的應(yīng)爭措施和手段。三是新聞、出版等意識形態(tài)領(lǐng)域,立法條件尚不成熟,需要由國務(wù)院文件來管理。四是改革中的一些試驗、試點事項,制定行政法規(guī)不成熟,也需要以決定等方式公布。但“決定”畢竟不是行政法規(guī),因此,法律規(guī)定:除臨時性的行政許可事項外,國務(wù)院應(yīng)及時提請人大制定法律,或自行制定行政法規(guī)。
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