違反法定程序的主要表現(xiàn)有:
①應當回避的沒回避;
②先裁決后取證;
③未遵循法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的先后步驟,如對違法治安管理的人,未經(jīng)傳喚、訊問就進行治安拘留;
④未辦理法定手續(xù),如:有的處罰應當經(jīng)上級批準的而未批準。
應當特別注意的是行政處罰機關作出處罰決定之前,應當告知當事人相應的權(quán)利,聽取當事人的陳述和申辯,符合聽證條件的還要舉行聽證,這是我國行政處罰法確定的一項全新的處罰制度。我國行政處罰法第31條、第32條、第42條對這方面作了明確、詳細的規(guī)定。
行政處罰機關的告知義務有兩層含義:
一、告知的內(nèi)容是作出行政處罰決定的事實、理由和依據(jù);
二、告知的時間必須是在作出行政處罰決定之前。
陳述和申辯是當事人的法定權(quán)利,當事人在被告知受行政處罰的事實、理由和依據(jù)后,有權(quán)就有關的事實問題、適用法律問題進行陳述或辯解;行政處罰機關有義務聽取當事人的陳述或辯解,并且要對當事人的意見進行復核,對于合理的內(nèi)容應當采納,不得因被處罰人的辯解或陳述理由而加重處罰,即行政處罰機關不能把被處罰人行使陳述和申辯權(quán)視為態(tài)度不好,不老實而給予不應當給予的處罰。
行政處罰法對聽證的適用規(guī)定比較明確、具體,只適用于三種行政處罰:
⑴責令停產(chǎn)停業(yè)。
⑵吊銷許可證或執(zhí)照。
⑶較大數(shù)額的罰款。同時,聽證的舉行應當應當事人的申請。當事人要求舉行聽證的,應當在行政處罰機關告知后的3日內(nèi)提出。當事人不承擔行政處罰機關組織聽證的費用。
上述規(guī)定設定了行政處罰機關行使行政處罰權(quán)程序上的義務,也是被處罰人享有的程序上的權(quán)利,被處罰人有權(quán)放棄這些權(quán)利,行政處罰機關必須履行這些義務,遵守法定的程序。行政處罰法明確規(guī)定,沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序,行政處罰無效。行政機關及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前不依照本法第31條、第32條的規(guī)定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù),或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯,行政處罰決定不能成立;當事人放棄陳述或申辯權(quán)利的除外。根據(jù)行政訴訟法規(guī)定的被告負舉證責任的規(guī)定,被訴的行政處罰機關對履行上述程序上的義務也同樣負有舉證責任,行政處罰機關為更好的履行舉證責任義務,做到有備無患,在行政處罰決定作出之前應當向當事人發(fā)出書面告知通知或制作有關的告知筆錄,并有當事人是否進行陳述和申辯的記錄,以證明其履行了該項義務。否則,同樣要承擔敗訴責任,行政處罰也將以違反法定程序被撤銷
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