有趣的是,在我國的商標(biāo)保護(hù)領(lǐng)域,也出現(xiàn)了名教現(xiàn)象。商標(biāo)名為“標(biāo)”,非商“本”也。商標(biāo)之本,在于商業(yè)信譽(yù)。若無隱藏于其后的商本,一個純粹的符號毫無保護(hù)的必要。商標(biāo)是作為信譽(yù)替身的符號,是一個仆從,若缺乏被替代的“主人”——商業(yè)信譽(yù),符號就算不得商標(biāo),只是一個單純的符號。商標(biāo)領(lǐng)域的名教,就是忘卻了“作為信譽(yù)替身的符號才是商標(biāo)”,一見和商標(biāo)長得一樣的符號,倒頭便拜。于是,商標(biāo)保護(hù)變成了符號崇拜。在一度引起爭論的“彼*兔”案件中,出版社不過在講述“彼*兔”故事的圖書上使用了和他人商標(biāo)長得相同的“彼*兔”圖形,任何正常的消費(fèi)者見到“彼*兔”時,都會認(rèn)為這是書中的插圖,而非表明這是商標(biāo)權(quán)人出版的圖書。此時的“彼*兔”不是任何商業(yè)信譽(yù)的替身,它不指向任何信譽(yù)主人,它為展現(xiàn)作品自身的美感而存在。無奈執(zhí)法機(jī)關(guān)見此符號與商標(biāo)長相酷肖,便尊為商標(biāo)予以保護(hù)。更有甚者,若干出版社因為出版“**匹克數(shù)學(xué)競賽題”、“**匹克物理競賽題”之類的書籍,遭到行政機(jī)關(guān)的查處,理由是“非法使用了奧運(yùn)標(biāo)志”。何謂奧運(yùn)標(biāo)志?豈“**匹克”四個符號哉?只有當(dāng)符號指向奧委會或奧組委時,該符號才稱得上奧運(yùn)標(biāo)志。《**匹克標(biāo)志保護(hù)條例》第5條第6項規(guī)定,“可能使人認(rèn)為行為人與**匹克標(biāo)志權(quán)利人之間有贊助或者其他支持關(guān)系而使用**匹克標(biāo)志的其他行為”均屬非法行為。這是一項彈性規(guī)定,清楚地表明了使用奧運(yùn)標(biāo)志的行為本質(zhì):“可能使人認(rèn)為行為人與**匹克標(biāo)志權(quán)利人之間有贊助或者其他支持關(guān)系”。這種贊助或支持關(guān)系才是一種信譽(yù)利益,這種信譽(yù)利益才是符號后面的主人。“**匹克數(shù)學(xué)競賽題”雖含有“**匹克”四個字符,但對于正常消費(fèi)者而言,不可能聯(lián)想到奧委會或奧組委的授權(quán),此時的字符就不具備商業(yè)標(biāo)記的功能。見符號如見信譽(yù)主人,這種所謂的“奧運(yùn)標(biāo)志保護(hù)”與避諱有何區(qū)別?
正因為商標(biāo)保護(hù)蛻變?yōu)椤胺柋Wo(hù)”,原本是信譽(yù)仆從的符號,如今日漸得道升天,竟可以脫離主人獨(dú)自威風(fēng)了。“麻婆”符號與“陳*婆”商標(biāo)長得像,于是“麻婆豆腐”不能出現(xiàn)在菜譜上;英文符號“safeguard(安全防范之意)”與“舒膚佳”的商標(biāo)英譯長得像,于是一家生產(chǎn)安全防范系統(tǒng)的企業(yè)不能在域名中使用“safeguard”,法院認(rèn)為構(gòu)成不正當(dāng)競爭;因為“恒-生”與“恒升”商標(biāo)在符號構(gòu)成上長得像,于是法院絲毫不考慮使用事實、當(dāng)事人市場信譽(yù)的現(xiàn)狀,僅僅根據(jù)“恒升”注冊在先,認(rèn)定“恒-生”多年來的使用都在借用“恒升”的信譽(yù),判決賠償額高達(dá)920萬。多么神奇的符號!
理論上還有一種溫和的聲音,主張“商標(biāo)的合理使用”不構(gòu)成侵權(quán)。所謂“商標(biāo)的合理使用”,實際上是指非商標(biāo)意義上的使用,譬如前述對“彼*兔”和“麻婆”的使用。這種說法簡直太客氣了,何來“合理使用”,分明“沒有使用”。使用的對象根本不是商標(biāo),而是一個長得與商標(biāo)相同的符號而已。“商標(biāo)的合理使用”是一個偽概念,若使用的對象真的是他人的商標(biāo),無論如何也不能“合理”。
任何學(xué)科中最難的問題,永遠(yuǎn)是基本的概念問題。商標(biāo)保護(hù)領(lǐng)域的名教現(xiàn)象,歸根結(jié)底還是因為我們沒有明了商標(biāo)的基本概念,所以只能擁有“打倒王阿三”的智慧。胡-適先生在“名教”的結(jié)尾高呼“打倒名教!名教掃地,中國有望!”我們不妨效仿之:打倒名教,保護(hù)商標(biāo)!
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