目前，無照經營行為“違法所得”的計算方法沒有一般性的法律規定，大多數辦案人員均參照1994年國家工商行政管理局(工商公字〔1994〕第355號)《關于查處無照經營違章案件非法所得計算方法問題的答復》(下簡稱《答復》)進行計算。《答復》中表示“對于沒有正式票據的無照經營案件，應以其全部收入作為非法所得，難以確認或計算非法所得的個人無照經營案件，可以工商行政管理機關確認的違法行為人的口述或提供的書面清單，作為確定其經營額及非法所得的依據”。

在對違法當事人違法行為依法全面客觀的取證后，將無照經營“違法所得”核算為“去除成本后的所獲利潤”，理由如下：

一是違法所得按照字面意思和立法本意，“違法所得”應重點突出“得”字，而成本是當事人付出的，不是得到的。

因而，違法所得中的“所得”只能指獲利部分;

二是我國民法的一個最基本的原則就是“過錯責任原則”，并且從法理上講，“不能允許任何人從自己的錯誤中獲得好處”是古今中外共同認可的自然正義法則。因此，假設當事人在法律、法規、規章禁止情況下，以進價出售商品，那么整個違法事實中就不應該存在“違法所得”，因為當事人在未獲利得同時可能還要付出購貨款、勞務、房租、水電、運費、稅費等相關成本費用，經營實際已經虧損。行政部門要收繳的，應該是其在銷售商品過程中除去相關經營成本所獲得的利潤;

三是按照2001年4月18日最高人民檢察院、公安部《關于經濟犯罪案件追述標準的規定》第七十條“……從事其他非法經營活動，涉嫌下列情形之一的，應予以追訴：1、個人非法經營額在五萬元以上，或者違法所得數額在一萬元以上的;2、單位非法經營數額在五十萬元以上，或者違法所得數額在十萬元以上的。”之規定，在工商機關處理移送無照經營案件時，如果參照《答復》來計算當事人“違法所得”，必定會混淆“非法經營數額”和“違法所得數額”之間的區別。這樣不但會嚴重損害到當事人的合法權益，而且造成我們工作的偏差和失誤;四是《中華人民共和國行政處罰法》第五條以及《工商行政管理機關行政處罰程序規定》第三條第(四)項都明確了行政處罰的目的是為了“堅持處罰和教育相結合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法”。

結合《無照經營查處取締辦法》第十四條第(一)款對違法當事人進行處罰時，我們注意到處罰是層次遞進的，在實施處罰時，按照當事人“獲利數額”來確定其“違法所得”，在實施“沒收違法所得”或“沒收專門用于從事無照經營的工具、設備、原材料、產品(商品)等財物”等“主罰”的同時，根據違法行為危害輕重程度給予“并處2萬元、并處2萬元以上20萬元以下、并處5萬元以上50萬元以下”不同級別的“附加罰”。在《辦法》出臺之前，相關行政法規中鮮有按照違法行為程度的輕重來入如此細分處罰幅度。這樣做法體現了行政處罰的目的，也實踐了工商機關實施行政處罰時堅持將處罰和教育相結合，在不斷追求和諧執法、人性執法的要求。

需要注意的是，違法所得，指的是獲利的部分，不包括其他所得的。如果您需要法律方面的幫助，我們律霸網也提供律師在線咨詢服務，歡迎您進行法律咨詢。