商標侵權的賠償標準與顯著性和知名度相關,顯著性越強和市場知名度越高的商標,其可以獲得的保護范圍就越寬,保護強度相應就越大。
1.商標的固有顯著性和獲得顯著性
根據商標法第九條規定,申請注冊的商標,應當有顯著特征,便于識別。實踐中,如何判斷一個標志具有顯著性?一般認為,如果相關公眾一看到商品或服務上使用的一個標志,馬上就能意識到該標志是用于指示商品或服務提供者,從而區分商品或服務來源的,則可以認為該標志具有顯著性。標志的顯著性關鍵取決于標志與相關商品或服務之間的關系,即一個標志與它所指代的商品或服務之間聯系越密切,則顯著性越弱。反之,則顯著性越強。依照該標準,可將商標的顯著性分為固有顯著性和獲得顯著性。所謂固有顯著性,是指某些標志在用于特定商品或服務時,從一開始就具有顯著性。如暗示性標志、任意性標志、臆造性標志都具有比較強的固有顯著性。所謂獲得顯著性,則是指某些標志本身缺乏固有顯著性,只是通-用標志或者描述性標志,但經過權利人長期使用和廣告宣傳之后,消費者已經逐漸意識到他們是在指示特定商品或服務的出處,而不僅是在對商品或服務進行描述。通-用標志或者描述性標志在經過長期使用,獲得“第二含義”之后,就具有指示特定商品或服務出處的功能。這樣,先天沒有“固有顯著性”的通-用標志、描述性標志就在后天獲得了顯著性,能夠被注冊為商標了。
2.商標的保護強度應與其顯著性和知名度相適應
商標權的保護范圍大小和強度與商標的顯著性和知名度緊密相關,顯著性越強和市場知名度越高的商標,其可以獲得的保護范圍就越寬,保護強度相應就越大;反之,其保護范圍和強度越窄。這種保護上的強弱是通過妥善運用商標法規定的裁量性法律標準而實現的。《最高人民法院關于當前經濟形勢下知識產權審判服務大局若干問題的意見》就明確指出:“認定商品類似和商標近似要考慮請求保護的注冊商標的顯著程度和市場知名度,對于顯著性越強和市場知名度越高的注冊商標,給予其范圍越寬和強度越大的保護,以激勵市場競爭的優勝者,凈化市場環境,遏制不正當搭車、模仿行為。”在最高人民法院公布的相關指導性案例中,這種強弱保護的精神也得到了充分貫徹。另外,商標近似與否的判斷也與商標知名度息息相關。《最高人民法院關于充分發揮知識產權審判職能作用推動社會主義文化大發展大繁榮和促進經濟自主協調發展若干問題的意見》指出:“妥善處理商標近似與商標構成要素近似的關系,準確把握認定商標近似的法律尺度。認定是否構成近似商標,要根據案件的具體情況。通常情況下,相關商標的構成要素整體上構成近似的,可以認定為近似商標。相關商標構成要素整體上不近似,但主張權利的商標的知名度遠高于被訴侵權商標的,可以采取比較主要部分決定其近似與否。要妥善處理最大限度劃清商業標識之間的邊界與特殊情況下允許構成要素近似商標之間適當共存的關系。”
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