【案情】

薄某(男)與宋某(女)2001年2月登記結婚，于2012年1月協議離婚，約定雙方在婚姻關系存續期間個人所負債務由各自承擔，并在某公證處對該協議進行了公證。2012年3月，韓某向法院提起訴送，要求薄某、宋某共同承擔2010年8月至2011年11月薄某先后九次借款85.3萬元。韓某出具有薄某簽名借條九份，其中在2011年8月20日和11月30日每天簽下兩張借條，金額分別為32萬和18萬。薄某沒有出庭參加訴訟。宋某主張上述借款雖然發生在婚姻關系存續期間，但都沒有用于共同生活，應認定為薄某的個人債務。為證明該主張，宋某出具了薄某個人聲明一份，該聲明稱其所有欠款都用于賭博，其前妻宋某并不知情。

【分歧】

薄某與宋某婚姻關系存續期間的債務是否應認定為夫妻共同債務?對此，有兩種不同意見：第一種意見認為，婚姻法司法解釋(一)第十七條第(二)項規定，夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產做重要處理決定，夫妻雙方應當平等協商，取得一致意見，他人有理由相信其為夫妻共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。婚姻法司法解釋(二)第二十四條規定，債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規定情形的除外。

第二種意見認為，依據婚姻法第四十一條規定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產不足清償的或財產歸各自所有的，由雙方協議清償;協議不成時，由人民法院判決。”判斷是否為夫妻共同債務，必須同時滿足“在夫妻關系存續間”和“用于夫妻共同生活”兩個條件。

【評析】

上述兩種意見爭議的焦點在于：在雙方都沒有直接證據證明是否是夫妻共同債務的情況下，原、被告雙方如何分擔舉證不能的責任。筆者同意第二種意見，理由如下：

一是從立法的本意來看，按照婚姻法第四十一條規定，夫妻共同債務的認定應當以“是否發生在夫妻關系存續期間”和“是否用于家庭共同生活”為依據。第一種意見將債務是否發生于婚姻關系存續期間作為判斷夫妻共同債務的唯一標準，舉債行為只要發生在夫妻關系存續期間，就推定為夫妻有舉債的合意，并分享了債務帶來的利益，雖然有利于債權人的利益，卻損害了夫妻中非舉債一方的利益。

二是從舉證責任的分配看，第一種意見在舉債一方配偶沒有證據證明為個人債務的條件下，將婚姻關系存續期間所負的債務推定為夫妻共同債務，由舉債一方配偶承擔舉證責任與民事訴訟法中“誰主張誰舉證”的基本原則是不一致的。在現實生活中，除夫妻合意舉債外，夫妻一方是很難知曉另一方真實的負債情況，特別是在夫妻感情破裂時期，當舉債一方存心隱瞞的情況下，舉債的目的也不是用于夫妻共同生活，而非舉債一方很難拿出足夠證據證明債務是舉債一方的個人債務，由其承擔舉證責任是顯失公平的。

本案中，宋某出具了薄某對上述借款用于賭博的聲明，同時針對薄某先后借款九次并且有八次借款行為發生在前筆債務未清償之前的事實，宋某主張是韓某與薄某的故意隱瞞行為。同時，宋某提出如果85.3萬元借款用于家庭共同生活，應當存在投資、購置不動產或其他大項支出的事實，短短一年多的時間，一般家庭不可能消費掉這么大一筆錢。因此，本案不應適用婚姻法司法解釋(一)和司法解釋(二)對夫妻共同債務的推定。在這種情況下，債權人韓某應當依據民事訴訟法第六十四條的規定，對其主張承擔舉證責任。而韓某并沒有證據證明薄某所欠債務沒有用于賭博，而是用于家庭生活。因此，不應認定上述債務為夫妻共同債務，宋某不應承擔共同還款責任。

夫妻個人債務包括

1、男女各自婚前所負的債務，即結婚之前一方或雙方對外所欠的債務。離婚時一般仍視為個人債務，由個人負責償還。

2、雙方約定由個人負擔的債務，但以逃債為目的的除外。所謂“約定”，就是夫妻雙方經商量后，就哪些債務由誰個人負責承擔而達成的一種協議，對此協議，雙方互為認可。但雙方如果以逃債為目的的約定是無效的。

3、一方未經對方同意，擅自資助與其沒有扶養義務的親屬、朋友所負的債務。這種債務應由個人承擔。

4、一方未經對方同意，獨自籌資從事經營活動，其收入確未用于共同生活所負的債務。此種債務應由個人承擔。

5、其他應由個人承擔的債務。如一方瞞著對方借錢參加高消費的文化、娛樂活動，或為個人購置貴重生活用品等。

6、一方從事賭博、吸毒等違法犯罪活動所負的債務。

認定個人債務的幾種情形：第一，一方在婚姻關系存續期間對外舉債的，如果夫妻雙方對此無異議的，認定為夫妻共同債務;第二，一方在婚姻關系存續期間對外舉債的，另一方對此有異議的并能證明此債務為一方與債權人的個人債務的，則為個人債務而非夫妻共同債務;第三，一方在婚姻關系存續期間對外舉債的，另一方有異議但無證據證明為一方的個人債務時，一方應當證明舉債的原因，如果能證明是為了夫妻共同生活或為履行撫養義務、贍養義務所負債務的，認定為夫妻共同債務，如果不能證明的，認定為夫妻個人債務。

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