第四章 廣告的審查

　　第三十四條 利用廣播、電影、電視、報紙、期刊以及其他媒介發布藥品、醫療器械、農藥、獸藥等商品的廣告和法律、行政法規規定應當進行審查的其他廣告，必須在發布前依照有關法律、行政法規由有關行政主管部門(以下簡稱廣告審查機關)對廣告內容進行審查;未經審查，不得發布。

　　〔釋義〕 本條是關于特殊商品廣告的審查制度和廣告審查機關的規定。

　　(一)本條要點如下：

　　1.對利用大眾傳播媒介和其他媒介發布的特殊商品廣告，應當進行審查。

　　2.審查在廣告發布前進行，未經審查，不得發布。

　　3.審查由有關的行政主管部門負責，不新設廣告審查機關。

　　4.審查的依據是《廣告法》以及其他有關的法律、行政法規。

　　(二)特殊商品廣告的審查。是指對法律、行政法規規定實行特殊管理的商品的廣告，由負責該商品行業管理的行政主管部門或者法律、行政法規規定的其他管理部門，在廣告發布前依照法律、行政法規的規定對廣告內容進行的審查。對特殊商品的廣告在發布前由行政主管部門進行審查是廣告行政管理工作的一項重要內容，這是《廣告法》立法過程中對我國現行廣告審查制度的一項重要變革。在《廣告法》制定之前，按照《廣告管理條例》的規定，廣告發布前的審查工作都是由廣告經營單位負責，但是由于廣告經營單位受利益機制的制約，一些廣告經營單位不能正確處理其自身利益和社會利益、消費者的利益之間的關系，多年來虛假違法廣告難以得到有效的治理，不能不說這是一個重要原因。1993年國家工商行政管理局、國家計委制定的《關于加快廣告業發展的規劃綱要》將“改革廣告審查制度，完善廣告監控系統”作為我國廣告業發展的目標和任務之一，要求“到2000年，對電視、廣播、報刊和戶外等媒介發布的廣告全部實行發布前審查”。《廣告法》將特殊商品的廣告發布前由行政主管部門進行審查加以規定，是廣告管理體制改革的一個重要步驟。本條與第二十七條關于由廣告經營者、廣告發布者查驗有關證明文件、核實廣告內容的規定，共同構成了我國目前的廣告審查制度。

　　(三)廣告管理工作中的特殊商品的廣告。主要是一些與人民生命財產安全密切相關的商品的廣告，由于這些商品的特殊性，法律、行政法規對其廣告的內容作了一些必要的限制，以防止由于廣告宣傳的局限性誤導消費者，造成人身或者財產的損害。特殊商品的范圍，本條作了二個方面的規定，一是，本法第十四條至第十九條規定的藥品、醫療器械、農藥、煙草、食品、酒類、化妝品，以及獸藥等特殊商品;二是，其他法律、行政法規中規定的應當進行特殊管理的一些商品廣告。這一方面的規定主要是為了適應將來廣告市場管理的變化，為今后對一些特殊商品的廣告在發布前進行的審查提供相應的法律依據。

　　本條規定范圍內的特殊商品的廣告，應當依照本條的規定在發布前提請有關的行政主管部門對廣告的內容進行審查，審查合格后方可發布，未經審查的廣告不得發布;發布未經審查的特殊商品廣告的，應當依照本法第四十三條的規定承擔法律責任。

　　(四)特殊商品廣告的審查機關。依照本條的規定，根據有關的法律、行政法規，負責對特殊商品進行審查的主管部門是指：如負責對藥品、食品衛生、化妝品管理的衛生行政主管部門;負責醫療器械管理的醫藥行政管理部門;負責農藥、獸藥管理的農業行政主管部門等。總之，這一條規定的廣告審查機關是現在負責有關行政管理工作的主管部門，而不是新設一個單獨的廣告審查機關。

　　廣告審查機關在對特殊商品廣告進行審查時，應當依據有關法律、行政法規中關于特殊商品廣告管理的規定進行，重點審查廣告內容是否符合有關法律、行政法規的規定。如《藥品管理法》第四十三條規定，“藥品廣告的內容必須以國務院衛生行政部門或者省、自治區、直轄市衛生行政部門批準的說明書為準。”《化妝品衛生監督條例》第十四條規定，“化妝品的廣告宣傳不得有下列內容：(一)化妝品名稱、制法、效用或者性能有虛假夸大的;(二)使用他人名義保證或以暗示方法使人誤解其效用的;(三)宣傳醫療作用的。”#p#分頁標題#e#

　　第三十五條 廣告主申請廣告審查，應當依照法律、行政法規向廣告審查機關提交有關證明文件。廣告審查機關應當依照法律、行政法規作出審查決定。

　　〔釋義〕 本條是對特殊商品廣告審查程序的規定。

　　(一)按照本條的規定，特殊商品廣告的審查程序是：

　　1.由廣告主向廣告審查機關提出申請。根據本法有關規定，廣告主發布廣告可以是自行發布，也可委托廣告經營者代理發布，也可以自行或者由廣告經營者代理委托廣告發布者發布。但是，不論采取何種發布形式，按照本法第三十四條規定，應當由廣告審查機關對廣告內容進行審查的廣告，都應當由廣告主向廣告審查機關提出審查申請。廣告主提出申請，是否必須由廣告主親自提出，本法未作具體規定。按照我國《民法通則》關于代理問題的有關規定，如果廣告主授權代理其廣告業務的廣告經營者或者廣告發布者代理提出申請，應當也是可以的。

　　2.廣告審查機關對申請審查的廣告內容進行審查。接受廣告主的申請之后，廣告審查機關應當按照有關法律、行政法規對該項申請的商品廣告內容的規定進行審查。有關審查的內容前條已經介紹，不再贅述。

　　3.廣告審查機關作出審查決定。廣告審查機關對申請審查的廣告的內容進行審查之后，無論是批準或者否定廣告主提出的特殊商品廣告內容，都應當作出審查決定，并通知申請人。

　　(二)廣告主提出申請時，應當同時向廣告審查機關提交與其申請審查的商品廣告內容有關的證明文件。這些證明文件主要有以下幾類：

　　1.證明廣告主生產經營資格的證明。所謂生產經營資格的證明文件包括兩類：

　　一是證明廣告主有合法的經營資格的證明文件(企業法人應當提交《企業法人營業執照》，非法人組織和個體工商業戶應當提交《營業執照》)，以及其他批準廣告主從事生產經營活動或者服務活動的批準文件;二是對于一些需要經過專門的批準或者許可方可生產經營的商品或者從事的服務活動，還要提供其批準文件或者許可證，如藥品的《藥品生產企業許可證》、《藥品經營企業許可證》，化妝品的《化妝品生產企業衛生許可證》，食品的《衛生許可證》，獸藥的《獸藥生產許可證》、《獸藥經營許可證》。

　　2.證明廣告主申請發布廣告的商品合法性的證明文件。如某種藥品生產的批準文件、進口藥品的《進口注冊證》、醫療器械的產品鑒定證書、化妝品的檢驗合格證明書或者批準文號、農藥的登記證明等。

　　3.證明廣告內容真實、合法的證明證件。這一類證明文件主要是申請審查的廣告內容中涉及到的有關內容的證明文件。如經過批準的藥品的說明書、商標注冊證、專利證書、科技成果鑒定證書、有關商品質量內容的證明文件等。

　　4.其他法律、行政法規規定應當提交的證明文件。

　　(三)按照本條的規定，廣告主提交有關證明文件，廣告審查機關審查廣告內容并作出審查決定，均應當依照法律、行政法規的規定進行。但是，由于特殊商品廣告發布前的行政審查制度是一項剛剛由《廣告法》規定的制度，有關的法律、行政法規的規定還不健全，在有關的法律、行政法規制定之前的過渡期內，這項工作目前仍然應當依照有關主管部門的規定進行。當然，在具體的執行過程中，現行的規定若與《廣告法》的有關規定不一致的，應當按照《廣告法》的規定執行。

　　(四)根據現行的有關規定，廣告主申請發布下列特殊商品廣告的審查程序是：

　　1.藥品。根據現行的《藥品廣告管理辦法》的規定，藥品廣告內容的審查批準機關是國務院衛生行政部門和各省、自治區、直轄市的衛生行政部門。

　　(1)凡申請發布藥品廣告，必須向衛生行政部門辦理《藥品廣告審批表》。衛生行政部門負責對宣傳藥品的主要成份、功效(功能)、適應癥(主治)、用法、用量、禁忌癥(注意事項)和不良反應等內容進行審查。未經審查批準的，不得發布廣告。#p#分頁標題#e#

　　(2)廣告主辦理《藥品廣告審批表》，應向衛生行政部門提交下列證件和材料：①《藥品生產企業許可證》或《藥品經營企業許可證》(副本);②《企業法人營業執照》或《營業執照》(副本);③該藥品的生產批準文件、質量符合標準的證明、說明書、包裝;④商標注冊證;⑤衛生行政部門認為必要的其他有關材料。

　　(3)藥品廣告審批表的辦理程序是：廣告客戶填寫《藥品廣告審批表》一式5份，連同有關材料送所在地(市、州、盟)衛生行政部門初審同意后，報省、自治區、直轄市衛生行政部門審批，經核準后發給藥品宣傳批準文號。

　　衛生行政部門應在收到全部材料后15日內，作出是否批準的決定;涉外藥品廣告的審批時間，可以延長至30日。

　　廣告客戶持《藥品廣告審批表》在其所在地區以外發布該藥品廣告的，應在發布前15日將《藥品廣告審批表》報發布地省、自治區、直轄市衛生行政部門備案蓋章，未經備案蓋章者不得發布;廣告客戶委托所在地區廣告經營單位代理在所在地區以外發布該藥品廣告的除外。

　　《藥品廣告審批表》從批準之日起，有效期為2年。到期后仍需繼續進行廣告宣傳的，應重新申請。《藥品生產企業許可證》或《藥品經營企業許可證》的有效時間不足2年的，《藥品廣告審批表》的有效期以前述許可證的有效時間為準。

　　(4)經營進口藥品的企業發布進口藥品廣告，應向其所在地的省、自治區、直轄市衛生行政部門辦理審批手續;國外藥品生產、經營企業及其委托人在我國境內申請發布藥品廣告，應向其廣告代理單位所在地的省、自治區、直轄市衛生行政部門辦理審批手續(港、澳地區藥品生產、經營企業也參照這一規定辦理)。在辦理上述審批手續時需提交下列證件和材料：①生產該藥品的國家(地區)批準的證明文件;②該藥品的《進口藥品注冊證》(原《進口藥品許可證》);③該藥品的商標注冊證、說明書、包裝(應附中文譯本);④委托辦理審批手續的，應有國外企業的授權委托書。

　　2.醫療器械。根據現行的《醫療器械廣告管理辦法》的規定，廣告主要發布醫療器械廣告，必須向國家醫藥管理局或省、自治區、直轄市醫藥管理局或同級醫藥行政管理部門申請《醫療器械廣告證明》。進口醫療器械廣告證明由國家醫藥管理局出具;其它醫療器械廣告證明由廣告客戶所在地的省、自治區、直轄市醫藥管理局或同級醫藥行政管理部門出具。《醫療器械廣告證明》有效期以醫療器械生產或經營準許證的有效時間為準。醫療器械生產或經營準許證有效期滿后，《醫療器械廣告證明》自動失效。

　　國內廣告主申請辦理《醫療器械廣告證明》，應當提供下列文件、證件：(1)營業執照(副本);(2)生產或經營準許證(已實施生產許可證的產品，應同時提供生產許可證);(3)產品鑒定證書;(4)產品說明書;(5)法律、法規規定應當提交的其它證明。

　　國外廣告主申請辦理《醫療器械廣告證明》，應當提交所屬國(地區)政府醫療器械管理部門頒發的生產許可的證明文件和產品說明書。

　　3.化妝品。按照現行的《化妝品廣告管理辦法》的規定，廣告主申請發布化妝品廣告，必須提交下列證明文件：(1)營業執照;(2)《化妝品生產企業衛生許可證》;(3)《化妝品生產許可證》;(4)美容類化妝品，必須持有省級以上化妝品檢測站(中心)或者衛生防疫站出具的檢驗合格的證明;特殊用途化妝品，必須持有國務院衛生行政部門核發的批準文號;(5)化妝品如宣稱為科技成果的，必須持有省級以上輕工行業主管部門頒發的科技成果鑒定書;(6)有關的法規、規章所要求的其它證明。

　　廣告主申請發布進口化妝品廣告，必須提交下列證明文件：(1)國務院衛生行政部門批準化妝品進口的有關批件;(2)國家商檢部門檢驗化妝品合格的證明;(3)出口國(地區)批準生產該化妝品的證明文件(應附中文譯本)。

　　4.食品。廣告主發布食品廣告，應當向地(市)級以上食品衛生監督機構申請辦理《食品廣告證明》。食品衛生監督機構在出具《食品廣告證明》時，應當查驗證明材料，審查廣告內容，在15日內做出決定。符合規定的，出具《食品廣告證明》。廣告主在所在地以外發布廣告時，應當在廣告發布前15日內將《食品廣告證明》及有關證明材料復印件，送廣告發布地省級以上食品衛生監督機構備案蓋章。未經備案蓋章的，不得發布。#p#分頁標題#e#

　　《食品廣告證明》的有效期為2年。在有效期內改變食品的配方、定型包裝或者廣告內容，以及期滿后繼續進行廣告宣傳的，必須重新辦理《食品廣告證明》。

　　按照現行的《食品廣告管理辦法》的規定，廣告主申請辦理《食品廣告證明》時，應當提交以下證明文件：(1)營業執照;(2)《化妝品生產企業衛生許可證》;(3)食品衛生監督機構或者衛生行政部門認可的檢驗單位出具的產品檢驗合格證明;(4)必須經省級以上衛生行政部門批準的食品，還應當附有批準證明。

　　經營進口食品的廣告主申請辦理進口食品廣告的《食品廣告證明》時，應當提交以下證明和材料：(1)食品生產國家(地區)批準生產的證明文件;(2)國境口岸衛生監督機構簽發的衛生證書;(3)說明書、包裝(附中文譯本)。

　　5.農藥。根據現行的《關于做好農藥廣告管理工作的通知》的規定，廣告主發布農藥廣告，應當取得農業行政主管部門審查批準的《農藥廣告審批表》。在全國性的報刊(包括全國性專業報刊)、廣播、電視上刊播廣告的，《農藥廣告審批表》由農業部農藥檢定所辦理;利用其它媒介刊播、設置廣告的，由各省、自治區、直轄市農業廳(局)的藥檢或植保部門辦理《農藥廣告審批表》。外國企業在我國申請發布農藥廣告，由農業部農藥檢定所辦理《農藥廣告審批表》。

　　6.獸藥。廣告主發布獸藥廣告，必須經省、自治區、直轄市農業行政主管部門審查批準。獸藥廣告的內容必須以農業部或者省、自治區、直轄市農業行政主管部門批準的說明書為準。外國企業在我國申請辦理獸藥廣告，必須持有農業部核發的《進口獸藥登記許可證》，并提供獸藥說明書。

　　第三十六條 任何單位和個人不得偽造、變造或者轉讓廣告審查決定文件。

　　〔釋義〕 本條是為維護廣告審查決定文件的權威性所作的規定。

　　(一)特殊商品關系人民的生命財產安全，所以《廣告法》對其廣告內容作了特別的規定，并要求這些商品的廣告必須取得廣告審查機關作出的批準其廣告內容的廣告審查決定文件后方可發布。廣告審查決定文件是廣告審查機關依其職權簽發的國家行政機關的公文，是證明某一特殊商品的廣告內容依據法律、行政法規關于該種商品廣告內容的規定經過審查，準許或者不準許廣告主發布廣告的文書。

　　國家行政機關發出的所有公文都具有法律賦予的權威性，任何損害國家行政機關公文的權威性的行為，都是對國家的行政管理秩序和社會秩序的破壞。為了保護國家行政機關公文的權威性，我國的法律對國家行政機關的公文規定了嚴格的保護措施，任何單位和個人有任何損害國家行政機關公文的權威性的行為，都要承擔嚴重的法律后果。禁止偽造公文的行為，禁止變造公文的行為，禁止轉讓法律、法規規定不得轉讓的公文的行為，并對違反法律規定為上述三種行為的單位和個人予以懲處，就是我國法律、行政法規中保護國家行政機關公文的權威性的主要規范。為了維護廣告管理工作秩序，維護廣告審查決定文件的權威性，所以本條規定“任何單位和個人不得偽造、變造或者轉讓廣告審查決定文件。”

　　(二)所謂偽造廣告審查決定文件，是指廣告審查機關以外的單位和個人，非法制作廣告審查決定文件的行為。所謂變造廣告審查決定文件，是指利用涂改或者其他方法，改變廣告審查決定文件原來真實內容的行為。所謂轉讓廣告審查決定文件，是指取得廣告審查決定文件的申請人，將廣告審查決定文件以有償或者無償的方式提供給非申請人使用的行為。

　　(三)偽造、變造廣告審查決定文件，其目的都在于以假充真，由于偽造、變造的廣告審查決定文件根本上就是假的，所以是無效的。真實的廣告審查決定文件轉讓后由于是由未經審查的廣告主使用，對于其所用于的商品廣告而言也應當認為是假的，失去了真實的文件所應有的效力，不足以作為發布特殊商品廣告的依據。對偽造、變造廣告審查決定文件和轉讓廣告審查決定文件的單位和個人，應當依照本法第四十四條第二款的規定追究其行政法律責任或者刑事法律責任。#p#分頁標題#e#