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寧波
關于境內企業到境外發行股票和上市審批程序的函
來源:
律霸小編整理
·
2021-02-25
·
382人看過
香港證監會：
最近連續有中國律師事務所向香港有關方面出具法律意見書，解釋中國法規中關于境內企業到境外發行股票和上市（包括在香港收購上市公司）的 審批程序，核心問題是某些特殊情況下，是否需要經證券主管機關審批。由于這些解釋未能正確反映有關程度規定的內容和要旨，因而引起了一些疑問。現就有關審批程序作以下說明，以便澄清這些法律意見書中的不當之處。
一、根據《國務院關于進一步加強證券市場宏觀管理的通知》（１９９２年１２月１７日）和《股票發行與交易管理暫行條例》（１９９３年４月２２日）的規定，境內企業直接或者間接到境外發行股票、將其股票在境外交易，必須經國務院證券委員會審批。
二、境內企業到境外發行股票和上市申請的審核工作，由國務院證券委的監管執行機構中國證監會負責，批準或者不予批準的決定，由國務院證券委員會作出并授權中國證監會對外答復。凡境內企業申請到境外發行股票和上市，應當向中國證監會提交申請申報材料。由于境內企業申請到境外發行股票和上市仍然處于小范圍試點階段，中國證監會目前尚未正式發布申報材料的內容與格式要求。
三、國務院證券委員會于１９９３年４月９日轉批了《中國證監會關于境內企業到境外公開發行服務和上市存在的問題的報告》（以下簡稱《報告》），要求各有政府要貫徹執行。《報告》指導，為了防止境內企業一哄而上到境外發行股票和上市，避免國有資產產權受到侵害，保護國家和投資者的利益，對境內企業到境外發行股票和上市要統一管理，嚴格審批。
四、《報告》列舉了境內企業直接或者間接到境外發行股票和上市的幾種主要方式，其中之一是“境內企業利用境外設立的公司的名義在境外發行股票和上市”。《報告》還重申：今年凡是企業采取報告中所列舉的方式到境外公開發行股票和上市，均應當事先報國務院證券委審批，由中國證監會對獲得批準到境外發行股票和上市的企業及其業務活動進行監管。
五、在《報告》列舉的境內企業直接或者間接到境外發行股票和上市的幾種主要方式中，“境內企業利用境外設立的公司的名義在境外發行股票和上市”的情況比較復雜。境內企業的境外關聯人在境外發行股票和上市或者收購上市公司，是否構成境內企業利用境外設立的公司的名義在境外發行股票和上市，由于境外關聯人的情況不同，需要根據具體情況，進行個案分析后，方能判定。
六、中國證監會根據國務院證券委員會確立的事先審批原則，要注所有擬直接或者間接到境外發行股票和上市的境內企業及其境外關聯人；在事先向中國證監會匯報情況，說明意圖和解釋方案。中國證監會將在全面了解情況的基礎上，根據已有的規定和實踐作出判定。凡經中國證監會判定屬需要經審批的情況的，未經國務院證券委員會批準，任何境內企業不得以任何方式到境外發行股票和上市。
七、由于境內企業利用境外設立的公司的名義在境外發行股票和上市的情況復雜，而且目前尚沒有確立的標準和足夠的案例可作為律師就某項證券投資活動是否需要經國務院證券委員會審批的問題出具獨立的法律意見的充分依據，因此，律師在就某一境內企業到境外發行股票和上市是否需要經國務院證券委員會審批的問題提供法律意見時，應當直接向中國證監會詢問。
八、在就是否需要經上述審批的問題出具法律意見時，律師未能說明中國證監會關于該問題的答復的，其法律意見存在重大遺漏，律師對此至少應當負未能勤勉盡責的責任；聲稱不需要經國務院證券委員會批準或者中國證監會審核的，其法律意見含有虛假陳述，律師對此至少應當負證券欺詐行為責任。
九、中國證監會在對專業性中介機構的證券業務活動的監管中，嚴格貫徹執行勤勉盡責的原則和堅決禁止證券欺詐行為。在未能按照證券律師行為公認的業務標準和道德規范履行職責的律師及其所在的事務所，中國證監會將建議律師行業主管部門按照有關規定追究其責任；對在法律意見書中作虛假陳述的律師及其所在事務所，中國證監會將依法追究其證券欺詐行為責任。
最近連續有中國律師事務所向香港有關方面出具法律意見書，解釋中國法規中關于境內企業到境外發行股票和上市（包括在香港收購上市公司）的 審批程序，核心問題是某些特殊情況下，是否需要經證券主管機關審批。由于這些解釋未能正確反映有關程度規定的內容和要旨，因而引起了一些疑問。現就有關審批程序作以下說明，以便澄清這些法律意見書中的不當之處。
一、根據《國務院關于進一步加強證券市場宏觀管理的通知》（１９９２年１２月１７日）和《股票發行與交易管理暫行條例》（１９９３年４月２２日）的規定，境內企業直接或者間接到境外發行股票、將其股票在境外交易，必須經國務院證券委員會審批。
二、境內企業到境外發行股票和上市申請的審核工作，由國務院證券委的監管執行機構中國證監會負責，批準或者不予批準的決定，由國務院證券委員會作出并授權中國證監會對外答復。凡境內企業申請到境外發行股票和上市，應當向中國證監會提交申請申報材料。由于境內企業申請到境外發行股票和上市仍然處于小范圍試點階段，中國證監會目前尚未正式發布申報材料的內容與格式要求。
三、國務院證券委員會于１９９３年４月９日轉批了《中國證監會關于境內企業到境外公開發行服務和上市存在的問題的報告》（以下簡稱《報告》），要求各有政府要貫徹執行。《報告》指導，為了防止境內企業一哄而上到境外發行股票和上市，避免國有資產產權受到侵害，保護國家和投資者的利益，對境內企業到境外發行股票和上市要統一管理，嚴格審批。
四、《報告》列舉了境內企業直接或者間接到境外發行股票和上市的幾種主要方式，其中之一是“境內企業利用境外設立的公司的名義在境外發行股票和上市”。《報告》還重申：今年凡是企業采取報告中所列舉的方式到境外公開發行股票和上市，均應當事先報國務院證券委審批，由中國證監會對獲得批準到境外發行股票和上市的企業及其業務活動進行監管。
五、在《報告》列舉的境內企業直接或者間接到境外發行股票和上市的幾種主要方式中，“境內企業利用境外設立的公司的名義在境外發行股票和上市”的情況比較復雜。境內企業的境外關聯人在境外發行股票和上市或者收購上市公司，是否構成境內企業利用境外設立的公司的名義在境外發行股票和上市，由于境外關聯人的情況不同，需要根據具體情況，進行個案分析后，方能判定。
六、中國證監會根據國務院證券委員會確立的事先審批原則，要注所有擬直接或者間接到境外發行股票和上市的境內企業及其境外關聯人；在事先向中國證監會匯報情況，說明意圖和解釋方案。中國證監會將在全面了解情況的基礎上，根據已有的規定和實踐作出判定。凡經中國證監會判定屬需要經審批的情況的，未經國務院證券委員會批準，任何境內企業不得以任何方式到境外發行股票和上市。
七、由于境內企業利用境外設立的公司的名義在境外發行股票和上市的情況復雜，而且目前尚沒有確立的標準和足夠的案例可作為律師就某項證券投資活動是否需要經國務院證券委員會審批的問題出具獨立的法律意見的充分依據，因此，律師在就某一境內企業到境外發行股票和上市是否需要經國務院證券委員會審批的問題提供法律意見時，應當直接向中國證監會詢問。
八、在就是否需要經上述審批的問題出具法律意見時，律師未能說明中國證監會關于該問題的答復的，其法律意見存在重大遺漏，律師對此至少應當負未能勤勉盡責的責任；聲稱不需要經國務院證券委員會批準或者中國證監會審核的，其法律意見含有虛假陳述，律師對此至少應當負證券欺詐行為責任。
九、中國證監會在對專業性中介機構的證券業務活動的監管中，嚴格貫徹執行勤勉盡責的原則和堅決禁止證券欺詐行為。在未能按照證券律師行為公認的業務標準和道德規范履行職責的律師及其所在的事務所，中國證監會將建議律師行業主管部門按照有關規定追究其責任；對在法律意見書中作虛假陳述的律師及其所在事務所，中國證監會將依法追究其證券欺詐行為責任。
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