【摘要】本文對建設(shè)工程施工合同無效的類型進(jìn)行探討，分析了合同無效的法律后果，希望能避免無效合同的簽訂，減少因合同無效給國家、企業(yè)造成的損失。

本文對建設(shè)工程

程施工合同無效的類型進(jìn)行探討，分析了合同無效的法律后果，希望能避免無效合同的簽訂，減少因合同無效給國家、企業(yè)造成的損失。

無效建設(shè)工程施工合同的類型

實(shí)踐中，導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的原因主要集中在以合法形式掩蓋非法目的和違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定兩方面。綜合考慮建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn)和實(shí)際情況，無效建設(shè)工程施工合同主要有以下幾類：

第一類是指未取得資質(zhì)或超越資質(zhì)等級(jí)以及借用他人資質(zhì)簽訂的建筑工程施工合同。我國《建筑法》第１３條規(guī)定：從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)……取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。該條規(guī)定明確禁止沒有資質(zhì)或低于最低級(jí)別資質(zhì)要求訂立建設(shè)工程施工合同。最高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第１條第１、２項(xiàng)“承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級(jí)的；沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的應(yīng)認(rèn)定無效”。由于建設(shè)工程施工合同的標(biāo)的是建設(shè)工程項(xiàng)目，工程的質(zhì)量直接關(guān)系到國計(jì)民生。因此，國家對承包人的主體資格進(jìn)行了嚴(yán)格的限制。只有具備相應(yīng)法律資質(zhì)的法人單位才有資格與建設(shè)單位簽訂施工合同，個(gè)人或者不具備相應(yīng)資質(zhì)的法人簽訂的建設(shè)工程施工合同因合同主體不合格而無效。

第二類是指未依法進(jìn)行招投標(biāo)所訂立的建設(shè)工程施工合同。《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第３條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)。”最高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第１條第３項(xiàng)“建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的，認(rèn)定合同無效”。建設(shè)部《工程建設(shè)施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》《建筑市場管理規(guī)定》均作了相應(yīng)規(guī)定。招標(biāo)、投標(biāo)方式是訂立建設(shè)工程施工合同的基本方式，招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)公開、公平、公正地進(jìn)行。違反以上規(guī)定所進(jìn)行的招標(biāo)投標(biāo)是無效的，具體的表現(xiàn)有：應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的工程而未招標(biāo)的；當(dāng)事人泄露標(biāo)底的；投標(biāo)人串通作弊、哄抬標(biāo)價(jià)，致使定標(biāo)困難或無法定標(biāo)的；招標(biāo)人與個(gè)別投標(biāo)人惡意串通，內(nèi)定投標(biāo)人等。這些導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的事由均可以歸屬于欺詐、惡意串通、合法形式掩蓋非法目的、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定等。以此種形式簽訂的建設(shè)工程施工合同均屬于無效合同。

第三類是指違反國家計(jì)劃的建設(shè)工程施工合同。我國《合同法》第２７３條規(guī)定“國家重點(diǎn)建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃、可行性研究報(bào)告等文件訂立。”建設(shè)部《工程建設(shè)項(xiàng)目報(bào)建管理辦法》第９條規(guī)定“凡未報(bào)建的工程建設(shè)項(xiàng)目，不得辦理招標(biāo)投標(biāo)手續(xù)和發(fā)放施工許可證，設(shè)計(jì)、施工單位不得承接該工程的設(shè)計(jì)和施工任務(wù)”。建設(shè)工程的投資、工程進(jìn)度、工程質(zhì)量和綜合效益均關(guān)系到國家和廣大人民的長遠(yuǎn)利益和切身利益，不是民法上的某法人和自然人個(gè)體利益，國家仍需進(jìn)行計(jì)劃控制。因此，凡是沒有列入國家和地方政府基本建設(shè)計(jì)劃的，或應(yīng)依法報(bào)批而未批準(zhǔn)的建設(shè)工程，當(dāng)事人簽訂的合同因沒有法律依據(jù)而歸于無效。

第四類是指違法分包、轉(zhuǎn)包的建設(shè)工程施工合同。《合同法》第２７２條規(guī)定發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分給幾個(gè)承包人。”“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人，或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工必須由承包人自行完成。我國《建筑法》第２４條也規(guī)定了禁止將建筑工程肢解發(fā)包，禁止違法分包、轉(zhuǎn)包的建設(shè)工程。違反以上法律規(guī)定所訂立的建設(shè)施工合同是無效合同。

第五類是指未取得規(guī)劃許可證而簽訂的建設(shè)工程施工合同。《中華人民共和國城市規(guī)劃法》第３１條規(guī)定“建設(shè)單位或個(gè)人在取得用地規(guī)劃許可證后，方可向縣級(jí)以上地方人民政府土地管理部門申請用地”。第３９條規(guī)定“在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)，未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證而取得建設(shè)用地批準(zhǔn)文件、占用土地的批準(zhǔn)文件無效，占用的土地由縣級(jí)以上人民政府責(zé)令退回。”據(jù)此可知，取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證是申請建設(shè)用地的法定條件，任何單位和個(gè)人未取得規(guī)劃許可證而進(jìn)行建設(shè)都屬非法建設(shè)，則建設(shè)工程施工合同也當(dāng)然無效。

第六類是指未以書面形式訂立的建設(shè)工程施工合同。書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。《合同法》第２７０條規(guī)定“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。《建筑法》第１５條規(guī)定“建設(shè)工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)”。以上條款采用了“應(yīng)當(dāng)”或“必須”的描述，說明建設(shè)工程施工合同為法定要式合同，當(dāng)事人不能以合意的方式改變合同形式，如不采用書面形式，建設(shè)工程施工合同不能生效，若在履行過程中產(chǎn)生糾紛，無法得到法律的有效保護(hù)。

建設(shè)工程施工合同無效的法律后果

依據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合同被確認(rèn)無效后，將導(dǎo)致合同自始無效，合同關(guān)系不再存在，當(dāng)事人不再享有和承擔(dān)原合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，不能產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果。建設(shè)工程施工合同無效的法律后果也不例外，但由于其標(biāo)的特殊性，其無效的處理與普通無效合同有著很大的差別，當(dāng)事人的締約過失也比普通無效合同復(fù)雜。
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