試論醫(yī)療中醫(yī)務(wù)人員的侵權(quán)責(zé)任
　［內(nèi)容摘要］ 隨著人類社會的發(fā)展和現(xiàn)代醫(yī)術(shù)的進(jìn)步，人們的生活水平不斷提高，生活觀念和生活方式逐步更新，人們開始越來越注重身體健康，因此，具有專門知識和技能、為社會提供有償醫(yī)療服務(wù)的醫(yī)務(wù)人員，在現(xiàn)代社會生活中發(fā)揮著越來越重要的作用。醫(yī)生是崇高而神圣的職業(yè)，關(guān)系到廣大患者的切身利益。同時醫(yī)生也是高風(fēng)險的職業(yè)，在醫(yī)學(xué)領(lǐng)域往往有許多現(xiàn)今醫(yī)學(xué)水平無法達(dá)到的高度，再加上患者自身的身體素質(zhì)各異，稍有不慎就可能給患者造成終生的痛苦。令人遺憾的是現(xiàn)實(shí)中許多醫(yī)療事故往往卻是由于醫(yī)生的故意和過失造成的，這樣的事情屢見不鮮。如何正確定性醫(yī)療事故的民事責(zé)任及損害賠償正是本文所要探討的。本文從醫(yī)務(wù)人員的概念入手，闡述了醫(yī)務(wù)人員責(zé)任的概念和構(gòu)成要件，分析了醫(yī)務(wù)人員責(zé)任的性質(zhì)和法律特征，并重點(diǎn)介紹了生殖技術(shù)運(yùn)用、器官移植、生育控制、變性手術(shù)中的醫(yī)務(wù)人員責(zé)任問題。這對于增強(qiáng)患者的自我保護(hù)意識，促使醫(yī)療機(jī)構(gòu)不斷改進(jìn)醫(yī)療水平、服務(wù)態(tài)度、工作效率，無疑具有重要的理論意義和實(shí)踐意義。
［關(guān)鍵詞］醫(yī)療事故 醫(yī)務(wù)人員 民事責(zé)任 損害賠償
一、醫(yī)務(wù)人員的概念及其界定
醫(yī)務(wù)人員即治療疾病的人員，一般來講，就是醫(yī)師。但是，從嚴(yán)格的意義上來說，除醫(yī)師之外，還應(yīng)當(dāng)包括藥劑、護(hù)理、檢驗(yàn)等專業(yè)技術(shù)人員。根據(jù)我國衛(wèi)生部1988年《關(guān)于

四、幾種典型的醫(yī)務(wù)人員責(zé)任
（一）生殖技術(shù)運(yùn)用中的醫(yī)務(wù)人員責(zé)任
生殖技術(shù)是指用以代替自然生殖過程的某一步驟或全部步驟的手段或方法。目前已成功地應(yīng)用于醫(yī)學(xué)實(shí)踐的生殖技術(shù)有人工授精、胚胎移植等。醫(yī)務(wù)人員在生殖技術(shù)的運(yùn)用中，負(fù)有多方面的法律義務(wù)：為病人保密的義務(wù)，提供良好服務(wù)的義務(wù)，為供精（卵）者匿名的義務(wù)等。醫(yī)務(wù)人員違反這些義務(wù)即構(gòu)成對他人權(quán)利的侵害，其損害賠償責(zé)任尤其值得重視和研討。
醫(yī)務(wù)人員對于接受其生殖技術(shù)服務(wù)的病人以及供精（卵）者未盡到保密義務(wù)的，受害人有三類：一是接受生殖技術(shù)服務(wù)的病人；二是供精（卵）者；三是該技術(shù)成功的結(jié)晶——該病人所生的子女。對第一、二類受害人來說，其所受到的侵害為名譽(yù)權(quán)損害、隱私權(quán)損害以及由此而產(chǎn)生的精神損害。對第三類受害人來說，其所受到的侵害主要是精神損害。筆者認(rèn)為，在同質(zhì)授精1中，由醫(yī)務(wù)人員的過失而導(dǎo)致受術(shù)者丈夫精子被置換的事件，一般只有在小孩出生后才能被發(fā)現(xiàn)，如此則對受術(shù)者及其丈夫、所生小孩損害極大。其所遭受的精神損害的賠償應(yīng)與一般的精神損害賠償不同。對于這種損害，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為醫(yī)療事故。在異質(zhì)授精2中，如果供精者是匿名的，當(dāng)然不會存在上述問題。可是，如果供精者是非匿名的，當(dāng)然也可能發(fā)生上述事故。醫(yī)務(wù)人員在手術(shù)過程中，還可能因過失而致受術(shù)者感染某些疾病。受術(shù)者因接受生殖技術(shù)手術(shù)而感染疾病的，所受的損害主要有健康權(quán)損害、精神損害，有些疾病還可能奪去其生命。
值得討論的問題還有，對生殖技術(shù)的法律規(guī)制尚處于初級階段，關(guān)于醫(yī)務(wù)人員的義務(wù)除上述三項(xiàng)外，是否還應(yīng)有其它的義務(wù)。如醫(yī)務(wù)人員是否應(yīng)當(dāng)查明：（1）受術(shù)者是否達(dá)到結(jié)婚年齡，是否患有婚姻法禁止結(jié)婚的疾病；（2）受術(shù)者是否遵守計劃生育政策，即是否有《準(zhǔn)生證》；（3）受術(shù)者接受手術(shù)時是否有其丈夫同意的書面聲明；（4）供精者是否有其妻子同意提供精子的書面意見。法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定醫(yī)務(wù)人員如果沒有盡到這些義務(wù)而導(dǎo)致糾紛的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)的民事責(zé)任。
（二）器官移植中的醫(yī)務(wù)人員責(zé)任
器官移植是20世紀(jì)50年代以來現(xiàn)代醫(yī)學(xué)領(lǐng)域最引人注目的新技術(shù)，當(dāng)然亦給醫(yī)務(wù)人員責(zé)任帶來了新的課題。
在施術(shù)中對受術(shù)者（病人）的損害賠償問題，原則上依前述研討的辦法進(jìn)行處理。但是，由于器官移植在我國開展的范圍有限，各類器官移植技術(shù)的成功率差別較大，一些重要器官的移植尚處于研究探索階段，對醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任問題的認(rèn)定，關(guān)鍵在于評判醫(yī)務(wù)人員是否有過錯。只要醫(yī)務(wù)人員嚴(yán)格遵循現(xiàn)有技術(shù)規(guī)范和預(yù)定的手術(shù)方案，術(shù)中無不當(dāng)行為，就應(yīng)認(rèn)定醫(yī)務(wù)人員無過錯。無過錯者即不負(fù)民事責(zé)任。同時，筆者還主張，為推動器官移植技術(shù)的發(fā)展，只要醫(yī)務(wù)人員無重大過失，就不應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。
器官移植必須有器官的供體。如何收集器官供體，世界各國采取了三種不同的立法例：（1）推定同意，允許醫(yī)務(wù)人員從尸體上收集所需要的器官。推定同意又有兩種方式，一種是授權(quán)醫(yī)務(wù)人員不考慮死者親屬的愿望而摘取所需器官；另一種是規(guī)定醫(yī)務(wù)人員只有在死者及其親屬不反對的情況下，才能收集尸體器官。丹麥、波蘭、新加坡、法國、瑞士等國采取第一種推定同意制度。芬蘭、意大利、西班牙、瑞典、英國、羅馬尼亞等采取第二種推定同意制度。（2）自愿捐獻(xiàn)。（3）建立器官市場，實(shí)行器官商業(yè)化。就我國來說，筆者認(rèn)為宜采取第二種推定同意和自愿捐獻(xiàn)的方式。
現(xiàn)在值得探討的問題是醫(yī)務(wù)人員沒有征得死者生前同意或其家屬的同意而擅自采摘器官的民事責(zé)任問題。前已述及，對尸體的損害實(shí)質(zhì)上侵害的是死者家屬對死者尸體的支配權(quán)，這種支配權(quán)屬于身份權(quán)的范疇。對這種權(quán)利的損害救濟(jì)，應(yīng)當(dāng)按侵權(quán)行為處理，除令責(zé)任人向死者家屬賠禮道歉外，還要對所用器官進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償及對死者家屬進(jìn)行撫慰金賠償。不過，考慮到醫(yī)學(xué)事業(yè)的人道主義精神，應(yīng)不使摘取的器官還位于尸體。至于未經(jīng)供體（指活體）同意而強(qiáng)行摘取供體器官的，對醫(yī)務(wù)人員和醫(yī)療機(jī)構(gòu)中知情的負(fù)責(zé)人除追究刑事責(zé)任外，還應(yīng)由醫(yī)療機(jī)構(gòu)對受害人的健康權(quán)或生命權(quán)受到的侵害承擔(dān)民事責(zé)任。
器官移植中，還有一個問題值得研究。當(dāng)器官為人工器官時，病人因使用人工器官而致身體受到傷害或死亡時，是否存在醫(yī)務(wù)人員責(zé)任問題。在筆者看來，如果受害人所受損害是由于醫(yī)務(wù)人員移植不當(dāng)造成的，則表明醫(yī)務(wù)人員有過錯，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為醫(yī)務(wù)人員責(zé)任。如果受害人受到的損害是由于人工器官本身的故障或缺陷造成的，若醫(yī)療機(jī)構(gòu)是該人工器官的生產(chǎn)者，醫(yī)療機(jī)構(gòu)自然應(yīng)依產(chǎn)品質(zhì)量法負(fù)賠償責(zé)任；若醫(yī)療機(jī)構(gòu)不是該人工器官的生產(chǎn)者，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)對其負(fù)過錯的賠償責(zé)任（例如存在進(jìn)貨把關(guān)不嚴(yán)的過錯）。由于受害人往往并不知道人工器官的生產(chǎn)者，因此，受害人可直接向醫(yī)療機(jī)構(gòu)主張產(chǎn)品責(zé)任賠償，醫(yī)療機(jī)構(gòu)在承擔(dān)賠償責(zé)任后可向生產(chǎn)者追償。不過，這不屬于醫(yī)務(wù)人員責(zé)任的范疇。
（三）生育控制中的醫(yī)務(wù)人員責(zé)任
生育控制是我國的一項(xiàng)基本國策。所謂生育控制，是指采用避孕、絕育、人工流產(chǎn)等技術(shù)以達(dá)到有計劃地進(jìn)行生育。與醫(yī)務(wù)人員責(zé)任有關(guān)的節(jié)育措施主要有上環(huán)、結(jié)扎、人工流產(chǎn)。醫(yī)務(wù)人員在施術(shù)過程中，若造成醫(yī)療事故，當(dāng)然存在醫(yī)務(wù)人員責(zé)任，應(yīng)當(dāng)允許受害人依現(xiàn)行法律的規(guī)定主張權(quán)利，各級法院亦不得以“計劃生育”為借口而不予受理。
現(xiàn)在值得研討的問題有以下兩個：一是醫(yī)務(wù)人員未征得受術(shù)者同意而給受術(shù)者上環(huán)、結(jié)扎的，是否存在醫(yī)務(wù)人員責(zé)任；二是藥物流產(chǎn)中醫(yī)務(wù)人員責(zé)任的確定問題。
根據(jù)我國《憲法》第49條和《人口與計劃生育法》第17條的規(guī)定，我國育齡夫婦都有實(shí)行計劃生育的義務(wù)。但《人口與計劃生育法》第19條第2款規(guī)定：“國家創(chuàng)造條件，保障公民知情選擇安全、有效、適宜的避孕節(jié)育措施。實(shí)施避孕節(jié)育手術(shù)，應(yīng)當(dāng)保證受術(shù)者的安全。”因此，若未征得受術(shù)者同意，而給受術(shù)者隨意上環(huán)或結(jié)扎的，應(yīng)認(rèn)定存在醫(yī)務(wù)人員責(zé)任。就未經(jīng)本人同意而上環(huán)者而言，受術(shù)者主要是身體權(quán)受到侵害，對有些人來說，還可能影響其健康。就未經(jīng)同意而給他人結(jié)扎者而言，除侵害了受害人的身體權(quán)外，還侵害了其生育期待權(quán)1，并造成精神損害。顯然，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。
藥物流產(chǎn)是20世紀(jì)90年代以來才較廣泛應(yīng)用的中止妊娠的技術(shù)。實(shí)踐中的做法是，婦女到醫(yī)療機(jī)構(gòu)經(jīng)檢查確定懷孕后，若同意以藥物流產(chǎn)，往往是醫(yī)療機(jī)構(gòu)讓其購藥后回家服藥，并告知其何時來醫(yī)院檢查。然而，就目前常用的RU486（即米非司酮）這種藥物來說，其副作用是比較大的，它可能破壞人體免疫系統(tǒng)，使婦科病的并發(fā)率達(dá)70%。并且，以該藥物流產(chǎn)，造成流產(chǎn)不完全的可能性較大。一旦流產(chǎn)不完全，還得進(jìn)行一次刮宮。那么，對于這樣一種藥物，醫(yī)務(wù)人員就應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：一是告知該藥物的禁忌癥和各種副作用；二是告知用藥者的服藥方法和注意事項(xiàng)；三是應(yīng)通知醫(yī)療機(jī)構(gòu)作好準(zhǔn)備以備孕婦隨時聯(lián)系。并且應(yīng)當(dāng)把這些內(nèi)容記載在病歷本上。否則，一旦發(fā)生意外損害，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該醫(yī)務(wù)人員有過錯而應(yīng)當(dāng)由醫(yī)療機(jī)構(gòu)負(fù)損害賠償責(zé)任。
（四）變性手術(shù)中的醫(yī)務(wù)人員責(zé)任
變性手術(shù)是醫(yī)務(wù)人員施行的改變患者原有性別的一種先進(jìn)的整形外科手術(shù)。狹義的變性手術(shù)指對患有嚴(yán)重易性癖癥的男女患者所施行的更改其性器官的手術(shù)。廣義的變性手術(shù)則包括對一切符合變性手術(shù)條件的患者所施行的性器官更改與調(diào)整手術(shù)，如對先天性性器官畸形的“陰陽人”所施行的變性手術(shù)1。
變性手術(shù)作為先進(jìn)的整形外科手術(shù)，施術(shù)醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)保證其手術(shù)的成功，否則，即應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。即只許成功，不許失敗。這與普通醫(yī)療手術(shù)不同。
法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定，禁止醫(yī)務(wù)人員為未成年人（未成年的“陰陽人”除外）施以變性手術(shù)。在法律作出該項(xiàng)禁止性規(guī)定后，醫(yī)務(wù)人員即使是在未成年人的監(jiān)護(hù)人同意下給未成年人施行變性手術(shù)的，也是侵害了受術(shù)者的身體權(quán)。該受術(shù)者成年后一旦提起民事訴訟，醫(yī)療機(jī)構(gòu)即應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
與生殖技術(shù)的施術(shù)過程一樣，法律也應(yīng)當(dāng)規(guī)定醫(yī)務(wù)人員的如下義務(wù)：查明確認(rèn)申請者是否具有合法的婚姻關(guān)系。當(dāng)然，法律還應(yīng)當(dāng)規(guī)定，締結(jié)有合法婚姻關(guān)系確需變性手術(shù)者，為穩(wěn)定社會關(guān)系，符合社會道德觀念及子女的健康成長，在解除婚姻關(guān)系后方可接受變性手術(shù)。如果對具有合法婚姻關(guān)系者施行變性手術(shù)的，醫(yī)務(wù)人員即為共同侵權(quán)人，侵犯了另一方的配偶權(quán)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)負(fù)損害賠償責(zé)任。