解讀國內互聯網金融的法律環境

來源: · 2020-07-30 · 496人看過

對互聯網金融六大模式詳細分析以及風險分析中我們不難發現相比較互聯網金融開足馬力的前進速度,我國互聯網金融的法律環境略顯滯后與僵硬。

六大模式發展進程不一,存在大量法律空白

在互聯網金融的第三方支付、P2P網貸、眾籌、大數據金融、信息化金融機構以及互聯網金融門戶六大模式中,第三方支付模式因其發展時間較長,產業模式發展相對成熟,配套法律相對齊全。中國人民銀行相繼頒布了《非金融機構支付服務管理辦法》、《非金融機構支付服務管理辦法的實施細則》以及《支付機構客戶備付金存管辦法》三項法律文件,文件中將第三方機構定性為非金融機構,并對第三方金融機構進行牌照化管理。但2005年就在中國誕生P2P網貸模式,雖然近年來“跑路”、“倒閉”丑聞不斷,但至今法律定位不明、監管主體未定,更無從提起配套法規。對大數據金融、信息化金融機構以及互聯網金融機構的規定更多的是援引《刑法》、《合同法》、《公司法》、《證券法》、《商業銀行法》、《全國人民代表大會常務委員會關于加強網絡信息保護的決定》、《互聯網信息服務管理辦法》、《中華人民共和國電信條例》此類或具有普遍適用性或專門針對互聯網、電信、傳統金融領域的法律法規。

目前,針對互聯網金融領域新興業態的法律定位、監管主體、準入機制、業務運轉流程監控、個人及企業的隱私保護措施以及沉淀資金及其孳息的監管處理方式等問題的法律法規存在大量的空白。部分實行債權轉讓模式的P2P網貸平臺以及實行股權制的眾籌平臺游走在法律的灰色地帶,有些甚至已經觸碰了非法吸收存款、非法集資的法律底線。

現有法律位階較低,效力覆蓋范圍有限

一方面,現行的對于互聯網金融業態適用性較強的法律多數屬于國務院制定的行政法規,如《征信業管理條例》以及由中央人民銀行等部門制定的部門規章,如《非金融機構支付服務管理辦法》等。另外還有一些中央規范性文件及北京、上海、杭州等地出臺的地方政策性文件??傮w說來,上述法律法規位階較低、效力有限,不穩定性較強。另一方面很多法律僅僅適用于互聯網金融產業中某一特定行業,如《全國人大常委會關于加強網絡信息保護的決定》可以為網絡中的個人電子信息提供保護,《征信業管理條例》可以對在“中國境內從事征信業務及相關活動”中產生的個人隱私進行保護,但是如何對這些已規定的少數領域之外的個人隱私進行有效保護也是大數據金融模式面對的主要問題。雖然我國憲法及民法中已經提及對公民隱私權保護,但對侵犯公民隱私權的懲罰措施卻難覓蹤跡。若對侵犯權利行為無相應的保護措施,那么法律對這項權利的保護也是薄弱的。

針對行業適用性較強法律位階較低的問題筆者認為應辯證來看。法律位階相對較低雖然會帶來法律穩定性較弱、不同區域監管規則存在差異等問題,但是這種現狀也是與互聯網金融目前的發展階段存在聯系的,并且在一定程度上有利于互聯網金融產業的進一步發展。法律的滯后性決定了立法者無法在一種新興業態尚未發展成熟的時候就為行業制定出監管完善的法律,在互聯網金融產業尚未發展成熟的狀態下,對行業的法律監管也必然是不完善的。在新興產業發展的初期采用位階較低的法律對其進行規制,一方面因為此類法律立法程序相對簡化,能夠在較短時間內完成立法以便及時對行業發展中出現的嚴重問題進行規制;另一方面位階較低的法律修改程序也相對簡化,修改難度較小,可以隨著新興產業的不斷發展不斷調整,以便更好的適應產業的發展需求。

部分法律僵硬滯后,不適應產業發展需求

互聯網金融是金融領域的一個新興業態,勢必會在諸多方面對傳統金融模式進行突破,而在突破的時候難免步子邁大走入法律的禁區。但是如果極其嚴格的在法律的框架內進行創新,此種創新又難免力度有限,此時部分法律嚴重的滯后性及僵硬性便凸顯。如我國《證券法》第十條規定“公開發行證券,必須符合法律、行政法規規定的條件,并依法報經國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門核準;未經依法核準,任何單位和個人不得公開發行證券。有下列情形之一的,為公開發行:(一)向不特定對象發行證券的;(二)向特定對象發行證券累計超過兩百人的;(三)法律、行政法規規定的其他發行行為?!辈糠止蓹嘀?、憑證制眾籌項目以及P2P網貸中的債權轉讓在募集資金過程中毫無疑問是面對不特定對象,且人數很有可能超過兩百人,極易觸犯《證券法》關于公開發行證券的規定。

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