勞動(dòng)爭議代理詞

尊敬的審判長、審判員：

廣西齊興律師事務(wù)所接受原告的委托，指派我參加本案訴訟活動(dòng)。經(jīng)過今天的庭審，本代理人現(xiàn)結(jié)合國家有關(guān)法律法規(guī)發(fā)表代理意見，圍繞本案的焦點(diǎn)問題發(fā)表以下代理意見。

原告與被告存在事實(shí)勞動(dòng)合同關(guān)系。

原告庭審中提供的發(fā)生法律效力的國家高新區(qū)七星區(qū)人力資源與社會保障局的勞動(dòng)監(jiān)察行政處理決定書、七星法院的行政裁定書，被告也認(rèn)可;那么原告與被告存在事實(shí)的無固定期勞動(dòng)合同關(guān)系，被告辯稱原告是掛名股東沒有事實(shí)與法律依據(jù)的。

二、被告應(yīng)該承擔(dān)舉證責(zé)任。

據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第6條(在勞動(dòng)爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。)，《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第6條(發(fā)生勞動(dòng)爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供;用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。)之規(guī)定，被告應(yīng)該承擔(dān)舉證責(zé)任。

三、被告應(yīng)支付原告經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金(2011年6月至2013年9月)2個(gè)月×3050元/月+3050元/2*2=(6100元+1525)*2=15250元。

原告工資3050元/月，而被告違法與原告解除勞動(dòng)合同，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第87條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。第47條(經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。)之規(guī)定，被告應(yīng)支付原告經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金(2011年6月至2013年9月)2個(gè)月×3050元/月+3050元/2*2=(6100元+1525)*2=15250元。

四、被告應(yīng)支付原告自2011年7月1日至2013年9月加班費(fèi)用(每天晚上23時(shí)-8時(shí)上班)1天×3小時(shí)×3050元÷21.75天/月÷8小時(shí)×150%×2年×365天=57487.5元。

原告在被告處上午上班時(shí)間9.30時(shí)-2.30，下午上班時(shí)間4.30-10.30時(shí);每天上班11個(gè)小時(shí)即每天加班2小時(shí)。根據(jù)《勞動(dòng)法》第36條?(國家實(shí)行勞動(dòng)者每日工作時(shí)間不超過八小時(shí)、平均每周工作時(shí)間不超過四十小時(shí)的工時(shí)制度。)、第44條第1款?(安排勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬)，被告應(yīng)支付原告自2011年7月1日至2013年9月加班費(fèi)用(每天晚上22.30時(shí)-8時(shí)上班)1天×3小時(shí)×3050元÷21.75天/月÷8小時(shí)×150%×2年×365天=57487.5元。

五、被告支付原告2011年7月1日至2013年9月12日期間周末加班費(fèi)用3050元÷21.75天/月×1個(gè)月×4天/月×12個(gè)月×200%×2年+3050元÷21.75天/月×1個(gè)月×8天/月×12個(gè)月×200%×2年×100%=26880元+26880元=53760元。

原告提供的工資表、考勤登記表證實(shí)原告每周加班4天，被告沒有安排補(bǔ)休?！秳趧?dòng)法》第36條規(guī)定：“國家實(shí)行勞動(dòng)者每日工作時(shí)間不超過8小時(shí)，平均每周工作時(shí)間不超過44小時(shí)的工時(shí)制度?！钡?4條有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬：(二)休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬;<勞動(dòng)合同法>第31條用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。用人單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。

被告支付原告2011年7月1日至2013年9月12日期間周末加班費(fèi)用3050元÷21.75天/月×1個(gè)月×4天/月×12個(gè)月×200%×2年+3050元÷21.75天/月×1個(gè)月×8天/月×12個(gè)月×200%×2年×100%=26880元+26880元=53760元。

六、被告為原告出具解除勞動(dòng)合同證明書。

被告違法與原告解除勞動(dòng)合同，據(jù)《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》第85條(?用人單位拒不出具終止或者解除勞動(dòng)關(guān)系證明的，依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》的規(guī)定處理。)、《勞動(dòng)合同法》第50條(?用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。)之規(guī)定，被告為原告出具解除勞動(dòng)合同證明書。

七、被告支付原告2011年6月至2013年8月期間法定節(jié)日加班費(fèi)(11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%+11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%×100%=9240元+?9240元=18480元。

原告提供的工資表、考勤登記表證實(shí)原告每年11天的伐地那非節(jié)日沒有休息，根據(jù)《勞動(dòng)法》第36條、第44條第3款(法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。)、<勞動(dòng)合同法>第31條之規(guī)定，被告支付原告2011年6月至2013年8月期間法定節(jié)日加班費(fèi)(11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%+11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%×100%=9240元+?9240元=18480元。

八、被告應(yīng)支付原告失業(yè)保險(xiǎn)金1200元/月×12個(gè)月×70%+1200元/月×12×10%=(14400元+1440元)*2=15800元。

被告沒有為原告繳納失業(yè)保險(xiǎn)，被告違法解除勞動(dòng)合同以致原告無法享受失業(yè)保險(xiǎn)金。根據(jù)《廣西失業(yè)保險(xiǎn)條例》之規(guī)定，被告應(yīng)支付原告失業(yè)保險(xiǎn)金1200元/月×12個(gè)月×70%+1200元/月×12×10%=(14400元+1440元)*2=15800元。

九、被告應(yīng)退還原告押金200元。

原告提供的證據(jù)押金條，盡管被告不認(rèn)可;單對該條上的公章認(rèn)可。那么根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，被告應(yīng)退還原告押金200元。

十、原告經(jīng)過向勞動(dòng)行政部門投訴，勞動(dòng)部門只是處理部分。原告再申請仲裁，不屬于“一事二審”。

《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第21條規(guī)定，勞動(dòng)者與用人單位就賠償發(fā)生爭議的，依照國家有關(guān)勞動(dòng)爭議處理。勞動(dòng)部門在處理原告投訴中，原告因?yàn)榕c用人單位就賠償發(fā)生爭議的，依照國家有關(guān)勞動(dòng)爭議處理。原告經(jīng)過向勞動(dòng)行政部門投訴，勞動(dòng)部門處理部分。原告再申請仲裁，不屬于“一事二審”。

請充分考慮本代理人意見并依法采納。

代理人：?蔣鑫律師

2015年7月30日