xxx區(qū)人民檢察院指控被告人xxx犯強(qiáng)奸罪為被告人xxx出庭辯護(hù)的辯護(hù)詞

審判員(審判長(zhǎng))：

我們接受本案被告人xxx的委托，擔(dān)任其一審的辯護(hù)人，參與本案的訴訟活動(dòng)，通過(guò)查閱本案卷宗、會(huì)見(jiàn)被告人對(duì)本案案情有了全面的了解。在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行有效的法律規(guī)定，發(fā)表辯護(hù)意見(jiàn)如下：

一、辯護(hù)人對(duì)公訴人指控被告人犯強(qiáng)奸罪不持異議。

二、法庭不能對(duì)被告人依據(jù)刑法第236條第2款的規(guī)定從重處罰。

刑法第236條第2款規(guī)定：“奸淫不滿(mǎn)十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰”，該內(nèi)容最初是以奸淫幼女罪出現(xiàn)的，而自2002年3月15日，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑法〉確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定》取消奸淫幼女罪的罪名之后，刑法第236條只存在一個(gè)強(qiáng)奸罪名，該條第二款的規(guī)定只是一個(gè)從重情節(jié)。但是因?yàn)榧橐着袨榈膹?fù)雜性，既要對(duì)幼女予以特殊保護(hù)，又不能任意擴(kuò)大打擊面，使得目前司法實(shí)踐中爭(zhēng)議頗大，導(dǎo)致認(rèn)定從重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一。雖然2003年8月最高人民法院以(2003)135號(hào)通知暫緩執(zhí)行了法釋[2003]4號(hào)關(guān)于行為人確實(shí)不知對(duì)方是不滿(mǎn)十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認(rèn)為是犯罪的批復(fù)，但是最高法院的態(tài)度是慎重的，沒(méi)有廢止(2003)第4號(hào)文件，在最高法院沒(méi)有最終定論形成之前，目前只能按照有罪處理，但不應(yīng)當(dāng)成為從重的理由，否則對(duì)被告人是極為不公正的。

本案被告人不知道對(duì)方是未滿(mǎn)十四周歲的幼女，并且被告人已經(jīng)盡到了應(yīng)當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù)。被告人與被害人2004年7月通過(guò)網(wǎng)上QQ聊天認(rèn)識(shí)，當(dāng)被告人詢(xún)問(wèn)年齡時(shí)，被害人自稱(chēng)16、17歲，被告人遂與其繼續(xù)聊天交往，兩人并見(jiàn)面。見(jiàn)面后雖然發(fā)現(xiàn)被害人與16、17歲的年齡有差異，但也不能確切知道被害人未滿(mǎn)十四周歲，同時(shí)公訴人證據(jù)中證人對(duì)被害人年齡辨的認(rèn)也存在誤差(證據(jù)卷第41-44頁(yè))，而被告人和被害人進(jìn)行親密行為的時(shí)候，被害人的半推半就更加使得被告人當(dāng)時(shí)確信被害人不是幼女了。

被告人與被害人發(fā)生性行為是自愿的，更加證明被害人的心理有一定的成熟性。被告人經(jīng)過(guò)與被害人近兩個(gè)月的聊天，雙方有了見(jiàn)面的意愿，見(jiàn)面后，被告人將被害人帶回他的宿舍，和被害人有了摟抱、接吻的動(dòng)作，然后撫摸被害人、脫衣服，這是一個(gè)循序漸進(jìn)的過(guò)程，在這個(gè)過(guò)程中被告人沒(méi)有使用任何的強(qiáng)迫和威脅，也沒(méi)有充分證據(jù)證明被害人有過(guò)任何反對(duì)事實(shí)，事后，被害人還是一如既往的和被告人來(lái)往聊天、見(jiàn)面，可見(jiàn)被害人對(duì)被告人并沒(méi)有任何反感;2004年12月5日晚上被害人因與其母親發(fā)生矛盾，又在網(wǎng)上聯(lián)系被告人(見(jiàn)起訴書(shū)第一頁(yè))，表明自己不想回家，并打車(chē)到市里來(lái)和被告人見(jiàn)面，這也說(shuō)明被害人對(duì)于與被告人的接觸并無(wú)任何厭惡和反感;被害人雖然是12歲，但是對(duì)人和事具備一定的分析能力，如果對(duì)被告人有反感和厭惡存在，在9月與被告人發(fā)生性接觸后，被害人最起碼是不會(huì)和被告人來(lái)往、不會(huì)再聯(lián)系被告人了，但事實(shí)是12月5日被害人主動(dòng)聯(lián)系被告人，并默許了和被告人在旅店開(kāi)房間，被害人應(yīng)該很清楚接下來(lái)可能發(fā)生什么事情，她完全可以選擇離開(kāi)，但她沒(méi)有，卻仍和被告人發(fā)生親密行為，她也沒(méi)有反抗，直到他們發(fā)生了性關(guān)系，被害人才說(shuō)了一句：“那么晚了，趕緊睡覺(jué)吧(證據(jù)卷第22頁(yè))!”?更加說(shuō)明了問(wèn)題，也證明被害人的心理年齡具備一定的成熟性。前述事實(shí)足以證明被害人是自愿與被告人發(fā)生性關(guān)系的。

三、本案被告人具備適用緩刑的條件

本案雖然對(duì)被告人定罪沒(méi)有問(wèn)題，但對(duì)被告人量刑應(yīng)當(dāng)慎重，請(qǐng)法庭注意：強(qiáng)奸罪雖然是一種危害婦女和社會(huì)的犯罪，但這種犯罪隨著時(shí)代的發(fā)展，與以往相比有很大變化，第一是隨著社會(huì)的進(jìn)步、信息的共享，人的視野開(kāi)闊了，成熟得年齡提前了，幼女早熟很普遍;第二，現(xiàn)在社會(huì)對(duì)男女關(guān)系更加的寬容了，多數(shù)性行為很難界定罪與非罪的界限。

本案被告人和被害人有親密行為時(shí)見(jiàn)被害人并沒(méi)有強(qiáng)烈或過(guò)分的反應(yīng)，便越來(lái)越大膽，符合人的本性，當(dāng)人的生理需求和行為突破法律禁區(qū)的時(shí)候，性行為也就發(fā)生了。同時(shí)被告人在盡到注意義務(wù)(對(duì)方是否年滿(mǎn)十四周歲)后主觀上無(wú)任何其他惡意，在與被害人發(fā)生性關(guān)系前后沒(méi)有任何暴力、強(qiáng)迫或脅迫等情況存在，事后，被告人主動(dòng)規(guī)勸被害人回家(見(jiàn)證據(jù)卷第22頁(yè))以免家里著急，對(duì)社會(huì)的危害性不大;在被羈押期間能夠積極協(xié)助偵查部門(mén)查清案件事實(shí)，并深刻認(rèn)識(shí)到自己行為的后果，愿意積極改造。符合刑法第72條緩刑規(guī)定的條件。

綜上所述，被告人構(gòu)成強(qiáng)奸罪，但不明知被害人未年滿(mǎn)14周歲，犯罪情節(jié)簡(jiǎn)單，對(duì)社會(huì)危害性不大，能夠認(rèn)識(shí)到自己行為的后果，能夠積極悔改，符合緩刑條件。以上辯護(hù)意見(jiàn)，請(qǐng)法庭評(píng)議時(shí)予以采納。

xxxx律師事務(wù)所律師xxxxx

2005年4月11日