如何界定拆遷中的違法建筑（1）什么是違法建筑。地方政府一般從規劃建設許可證的角度來認定違法建筑。也就是說，你建的房子沒有取得《建設用地規劃許可證》、《建設工程規劃許可證》、《建設工程施工許可證》，或者超出許可范圍建設的，就可能被認定為違法建筑。在實際操作中，如果拆遷涉及到違法建筑，那么對這些證件的認定和拆遷大多也是以這些證件為依據的。

從違法程度的不同來看，有兩種違法建筑。一是有土地使用權的違法建筑，即在依法取得土地使用權的土地上進行建設，但建設沒有取得或者超過建設規劃部門的有關批準；二是沒有土地使用權的違法建筑，因為沒有土地使用權土地使用權后續審批手續中，這類違法建設，往往面臨被無償拆除的法律后果。（二）無證房屋和證件不全的房屋是否違法建設？

律師在辦案實踐中，經常會遇到無證房屋或證照不全的房屋，尤其是十年、二十年前建成的房屋，證照基本不全。這類房屋在拆遷中往往面臨違法拆遷的威脅，所以這類房屋可以簡單的說我們認為這種觀點是錯誤的。

首先，施工時的法律規定是判斷施工是否違法的依據。《中華人民共和國物權法》第三十條：“因依法建造、拆除房屋等事實行為，物權成立或者消滅的，自實現時生效。”。這一規定明確規定了建筑產權，并規定只有違反建筑的法律依據，才能認定為違法建筑。我國規劃部門始于1974年，90年代逐步完善，2008年1月1日《城鄉規劃法》實施前，只有城市住房需要規劃審批，而農村住房建設根本不需要規劃審批。只需要得到村委會的批準。因此，幾十年前建的房子，要看是否符合當時的法律法規，而不是簡單地按照現行法律法規的標準判斷是否屬于違法建設。到目前為止，故宮和人民大會堂還沒有取得房屋所有權證，但顯然不能將其視為違法建筑。其次，根據《國務院辦公廳關于認真做好城市房屋拆遷工作維護社會穩定的緊急通知》國辦風年電[2003]42號文件，對拆遷范圍內因歷史原因手續不全的房屋，按規定辦理手續應根據現行相關法律法規完成。政策不明確但確實合理的，要制定相應的政策，限期處理；一時難以解決的，要耐心細致地解釋，積極創造條件，爭取早日解決。因此，無證房屋和證件不全的房屋不等于違法建筑，可以免費強拆。（3）在實踐中，我們經常會遇到拆遷方直接對被拆遷人說這是違法建筑，按照政策沒有補償或者只有很低的補償。事實上，對違法建筑的認定有嚴格的法律要求，只有經過法定程序，行政主管部門才能認定為違法。拆遷是兩種完全不同的法律程序，拆遷方無權直接認定拆遷過程中的違法行為。

如果從規劃許可的角度認定違法建筑，規劃部門應認定其是否屬于違法建筑。只有在法定程序確定后，城管部門或綜合執法部門才能作出責令拆除違法建筑的行政處罰。在規劃部門認定之前，城管部門或綜合執法部門在執法違法建設過程中無法自行認定。但在司法實踐中，城管部門或綜合執法部門往往漏掉違法建筑認定程序，直接進入責令限期拆除的執法環節。

此外，即使被認定為違法建設，也不一定面臨無償拆遷的法律后果。根據《城鄉規劃法》第六十四條的規定，對違法建筑的行政處罰包括限期改正并處罰款、限期拆除、沒收實物或者違法建筑并處罰款。這三種處罰方式看似屬于行政自由裁量權，但行政機關在作出行政處罰決定時應充分考慮比例原則，即違法行為的嚴重程度與行政處罰的嚴重程度成正比。對存在時間較長，拆遷將造成重大損失的案件，行政機關應考慮采取罰款方式，辦理相關手續。

（4）法院不再介入違法建筑強制拆除

最高人民法院關于強制拆除違法建筑、構筑物、設施的批復，2013年4月3日實施，宣布法院不再介入非訴訟“違法建筑拆除”。因為根據行政強制法和城鄉規劃法有關規定的精神，法律賦予行政機關對違反城鄉規劃法的違法建筑、構筑物、設施的強制拆除強制執行權，人民法院不受理行政機關提出的非訴訟行政執行申請。《批復》之所以強調“對違反城鄉規劃法的違法建筑、構筑物和設施實施強制拆除”，主要是因為“違法建筑、構筑物和設施”涉及城鄉建設、土地管理、環境保護等領域。不同的法律有不同的規定，行政機關并不是對所有案件都有執行權。《城鄉規劃法》的上述規定對此作出了明確規定，因此批復重點解決了城鄉建設規劃領域的相關問題。但從我們長期辦理征地拆遷案件的實踐來看，許多當事人在面對政府咄咄逼人的局面時，往往不知所措，錯失了維護自身合法權益的良機。因此，當當事人遇到征地拆遷問題時，必須及時與律師聯系。上述內容是對“拆遷違法建筑的法律界定”問題的回答。如果讀者需要法律幫助，歡迎使用律師網進行法律咨詢。