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寧波
反擔保措施的相關法律風險
建立有效的反擔保措施是擔保公司控制和防范擔保風險的重要手段。反擔保是債務人或第三人向擔保人承諾或創設的一種反擔保。保證人因履行保證義務遭受損失的，應當向保證人承擔賠償責任。在反擔保關系中，受益人是保證人，反擔保人處于債務人的地位，對保證人負責。《擔保法》第四條規定：“第三人向債權人為債務人提供擔保的，可以要求債務人提供反擔保。反擔保適用本法規定。《擔保法》規定了五種擔保方式，即擔保、抵押、質押、定金和留置權。擔保業務中常用的反擔保措施有三種，即擔保、抵押和質押。充分利用本反擔保措施，是合理有效設置有擔保債權反擔保，正確解決擔保和反擔保糾紛的必要條件；充分理解本反擔保措施的有關法律規定，運用擔保法提供的反擔保工具，可以合理預見反擔保的法律風險，為擔保債權的實現正確設置有效的保護屏障。《擔保法》第五條規定：“擔保合同是主合同的從屬合同，主合同無效，擔保合同無效”。本規定明確了擔保與主債權的從屬關系。反擔保由債務人向債務人的擔保人提供。擔保從屬于特定的主債權，由特定的債務人清償。反擔保從屬于有擔保債權。主債權無效或者被撤銷的，擔保無效，反擔保無效；債權消滅的，擔保權消滅，反擔保權消滅；保證人因其從屬關系享有債務人對債權人的抗辯權，反擔保人也享有債務人和擔保人的抗辯權。因此，擔保公司應當特別注意，如果擔保人放棄抗辯權，反擔保人可以拒絕承擔反擔保責任。
雖然《擔保法》也承認獨立擔保的合法性，但我國法院對擔保的獨立性在國內外有不同的對待，最高人民法院也多次以判決的形式否認國內獨立擔保的有效性。在擔保業務中，一旦發生賠償，擔保公司的損失能否挽回，很大程度上取決于反擔保人的償付能力和履約能力。因此，在擔保業務中，不僅要認真調查反擔保主體的償付能力，而且對反擔保主體資格的法律審查也應十分重要這關系到反擔保合同的效力。《擔保法》第七條規定：“有能力代為清償債務的法人、其他組織或者公民，可以擔任擔保人。”。《擔保法司法解釋》第十五條將“其他組織”解釋為：依法登記領取營業執照的個人獨資企業、合伙企業、合營企業、中外合作經營企業；經民政部門核準登記的社會團體；經核準登記領取營業執照的鄉鎮、街道、村辦企業。同時，《擔保法》及其司法解釋對擔保人的主體資格作了禁止性或限制性規定。未經批準的國家機關不得作為擔保人；學校、幼兒園、醫院等公益性事業單位和社會團體不得作為擔保人；未經企業法人書面授權的企業法人分支機構不得作為擔保人；企業法人的職能部門不得作為保證人。這種擔保合同是一種典型的無效擔保合同。你知道嗎
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