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眾籌的法律屬性

來源: 律霸小編整理 · 2025-12-22 · 184人看過

眾籌的法律屬性

一、證券是眾籌的法律屬性

眾籌興起于互聯(lián)網(wǎng)而又別于傳統(tǒng)金融,究竟其法律屬性為何,不僅涉及當(dāng)事各方權(quán)利義務(wù),也是監(jiān)管機(jī)構(gòu)研究采取何種監(jiān)管模式的起點,有必要從源頭進(jìn)行厘清。

(一)眾籌的本質(zhì)是融資

目前對眾籌屬性的描述更多地停留在業(yè)務(wù)操作層面,比如有業(yè)內(nèi)人士稱其為“集眾人之智,籌眾人之力,圓眾人之夢”,籌的不止是資金,還有智力、人氣等等,這種非法律術(shù)語的描述更多地表現(xiàn)了眾籌支持者的內(nèi)心意愿,卻沒能抓住最核心的本質(zhì)。

(二)融資憑證是證券法理論上的證券

在關(guān)于眾籌的屬性以及可能面臨的法律規(guī)制,討論較多有兩個方向:

1、是否屬于非法吸收公眾存款。

2、是否屬于非法發(fā)行有價證券。

對于第一個問題已經(jīng)有不少研究,而應(yīng)該說只要不踩監(jiān)管部門劃定的“紅線”,眾籌業(yè)務(wù)并不等同于非法吸收公眾存款,這一點在國內(nèi)監(jiān)管部門和業(yè)界取得一定共識。

對于第二個問題,應(yīng)該分兩個層次去理解,一是眾籌是否為證券,二是眾籌是否屬于證券法上的“公開發(fā)行”。

(三)證券的法律屬性

1、從證券法理論來看,證券的法律屬性有四方面:直接投資工具、證權(quán)證券、標(biāo)準(zhǔn)化權(quán)利憑證和可流通性。

2、國內(nèi)有學(xué)者指出如滿足以下條件即為證券:出錢投資、共同的風(fēng)險事業(yè)、他人的努力和贏利期望。由此觀之,在證券法理論上“證券”的范圍非常廣,既包括常見的股票、債券、證券投資基金份額、證券衍生產(chǎn)品,也包括各種投資合同、利潤分享協(xié)議等等。

二、眾籌操作處于灰色地帶a

目前國內(nèi)眾籌業(yè)務(wù)特別是涉及股權(quán)債權(quán)的業(yè)務(wù),在實際操作中遇到不少法律和風(fēng)險問題,雖然業(yè)內(nèi)積極應(yīng)對,但是一些法律問題仍然無法解決。

1、眾籌平臺的法律地位不明

究竟眾籌平臺什么功能,對其是否需要設(shè)置法律上的特殊條件,目前這些問題甚少被提及,對其法律屬性的研究更是缺位,而這是眾籌必須解決的首要問題。本文認(rèn)為眾籌乃是融資行為,涉及的融資憑證乃是證券,故眾籌平臺即是融資行為的特定場所,可視為縮小版的“證券交易所”。從國內(nèi)國外證券監(jiān)管制度來看,證券業(yè)務(wù)主體都應(yīng)置于證券監(jiān)管部門的監(jiān)管之下,得到監(jiān)管部門的批準(zhǔn)或注冊方可開展業(yè)務(wù)。而現(xiàn)在國內(nèi)的眾籌平臺并不具備開展證券業(yè)務(wù)的資格,監(jiān)管部門亦未制定相關(guān)法規(guī),這種“先天不足”不得不說是法律上的缺陷。

2、無法回避“公開發(fā)行”限制

上述關(guān)于公開發(fā)行的三個標(biāo)準(zhǔn)也是眾籌業(yè)務(wù)面臨的三大難題,所謂的“規(guī)避措施”未必能達(dá)到效果。比如面對不特定對象和公開勸誘問題,有人提出采用會員制,必須是網(wǎng)站注冊會員才能看到宣傳信息,對信息受眾作出一定限制。所謂不特定,乃是指發(fā)行人面對投資者的不特定,在項目發(fā)布前發(fā)行人與潛在投資者之間并無特別之關(guān)系,不管是注冊會員還是限定信息瀏覽人數(shù),都只是受眾的篩選條件,并非是特定對象的構(gòu)成要件。事實上這與參加投資推廣會需要邀請函類似,并不能必然說明對象為特定。

3、尋找“非公開發(fā)行”面臨障礙

非公開發(fā)行亦稱私募,這在國外成熟的資本市場中是非常重要的證券發(fā)行方式。由于私募不涉及社會公眾利益故而受到的法律監(jiān)管與約束較公募為少,所以在國內(nèi)有人提出把眾籌做成私募,以避免法律過多的監(jiān)管。然而以目前情況來看,國內(nèi)并未對私募進(jìn)行全面立法。《證券法》只規(guī)定了證券公開發(fā)行,對非公開發(fā)行沒有規(guī)定;《證券投資基金法》有相關(guān)私募的規(guī)定,但該法規(guī)制對象是證券投資基金并非證券法理論上的“證券”。而且事實上,現(xiàn)有的眾籌操作模式帶有明顯的公開發(fā)行特征,在此法律框架下很難找到將眾籌操作成私募的法律依據(jù)。

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張建松律師,濟(jì)南市歷城區(qū)優(yōu)秀律師,工作經(jīng)歷豐富:擁有律師執(zhí)業(yè)證、拍賣師執(zhí)業(yè)資格證、土地招拍掛主持人證、拍賣行業(yè)從業(yè)資格證、演出經(jīng)紀(jì)資格證等職業(yè)資格證書。張建松律師擁有豐富的辦案經(jīng)驗,長期從事民商事領(lǐng)域、建筑工程領(lǐng)域、婚姻家事領(lǐng)域的律師服務(wù)工作,對拍賣行業(yè)、土地招拍掛程序、招投標(biāo)程序、文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域具有豐富的經(jīng)驗。 張建松律師目前執(zhí)業(yè)于山東泰祥律師事務(wù)所。

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