公司合并,是指兩個以上公司訂立合并合同,按照法定程序合并為一個公司的法律行為。吸收合并和新設(shè)合并有兩種形式。公司合并產(chǎn)生民事主體的變更、設(shè)立、消滅以及法人財產(chǎn)、債務(wù)的轉(zhuǎn)移、合并。因此,它不僅對公司本身和股東產(chǎn)生重大影響,而且與公司債權(quán)人的利益密切相關(guān)。債權(quán)人保護作為公司合并的一項重要內(nèi)容,在許多國家都受到了規(guī)范。公司合并中債權(quán)人的保護有兩個方面:一是公司合并中公司債權(quán)債務(wù)的一般繼承;二是賦予債權(quán)人在合并中的特定權(quán)利。這些具體權(quán)利主要包括知情權(quán)、異議權(quán),即要求償還或擔(dān)保的權(quán)利,以及權(quán)利損害的救濟權(quán)。我國新《公司法》對原《公司法》關(guān)于公司合并的規(guī)定進行了修改,符合公司合并效率的要求。但在公司債權(quán)人的保護方面,新《公司法》的規(guī)定并不盡如人意,在制度設(shè)計上也存在諸多缺陷,因此有必要進一步確定一是公司合并過程中的知情權(quán),即債務(wù)人的變更,債權(quán)人首先享有知情權(quán)。各國立法都規(guī)定,并購當(dāng)事人有義務(wù)將并購事實及其異議權(quán)告知債權(quán)人。例如,日本商法第100條規(guī)定,公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起兩周內(nèi)在政府公報上向債權(quán)人公告,告知債權(quán)人對合并有異議的,應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)提出,并分別催促已知的債權(quán)人。債權(quán)人提出異議的期限不得少于一個月。這里要強調(diào)兩點:一是知情權(quán)的內(nèi)容,即公司告知的內(nèi)容。公司不僅應(yīng)當(dāng)將合并的事實告知公司債權(quán)人,而且應(yīng)當(dāng)告知公司債權(quán)人有權(quán)提出異議。二是通知形式。主要包括公告和通知兩種形式。大多數(shù)國家采用一種公告方式,有些國家規(guī)定公告和通知應(yīng)同時采用。三是公告方式。有些國家規(guī)定必須在指定的媒體上發(fā)布公告,有些國家對此沒有明確的規(guī)定
第二,異議權(quán):要求償還或擔(dān)保的權(quán)利。債權(quán)人知道公司合并的消息后,有權(quán)要求公司在法定期限內(nèi)清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司異議權(quán)的主要內(nèi)容是債權(quán)人有權(quán)要求清償或者提供擔(dān)保,但債權(quán)人能否隨意選擇這兩種方式在立法中沒有明確規(guī)定。有人認為,被清償?shù)膫鶛?quán)原則上是到期債權(quán),而擔(dān)保只適用于未到期的債權(quán),而合并對債權(quán)的損害必須作為異議的構(gòu)成要件[1]也有人認為,在公司的債權(quán)異議不能阻止合并后,應(yīng)當(dāng)在這方面加強對債權(quán)人的保護。因公司合并導(dǎo)致被合并公司資產(chǎn)減少、債務(wù)增加(如企業(yè)合并虧損甚至資不抵債),對債權(quán)人原有的清算狀態(tài)造成不利影響,損害清算利益的,未到期的債權(quán)人有權(quán)要求公司提前清償債務(wù)。但是,為了防止債權(quán)人濫用這一權(quán)利,應(yīng)當(dāng)規(guī)定要求提前清償?shù)膫鶛?quán)人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明其清償利益確實因公司合并而受到損害[2]筆者同意第二種意見,但需要指出的是,對于到期債權(quán),公司是否合并是公司應(yīng)當(dāng)立即履行的義務(wù)。因此,債權(quán)人要求公司清償債務(wù)的,公司不能以擔(dān)保代替清償;但是,債權(quán)人要求公司提供擔(dān)保的,公司可以在擔(dān)保和完全清償之間自由選擇。對于尚未到期的債權(quán),債權(quán)人必須證明公司合并會損害其清償利益。理由成立的,公司應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人的要求提供擔(dān)保或者清償。但是,我們也需要關(guān)注未到期擔(dān)保物權(quán),特別是物權(quán)法確定浮動抵押后,更需要確定。筆者認為,對于未到期的擔(dān)保物權(quán),債權(quán)人要求重新提供擔(dān)保的,公司應(yīng)當(dāng)重新提供擔(dān)保。然而,如果債權(quán)人要求公司還清債務(wù),他們認為公司可以在還清債務(wù)和存款之間做出選擇。畢竟,未到期擔(dān)保權(quán)益作為主債權(quán)是一種從屬權(quán)利。如果此時債務(wù)人公司被迫還清債務(wù),顯然公司的債權(quán)人受到過度保護,在實踐中,如果公司不履行保護公司債權(quán)人的程序,即,公司不符合法律規(guī)定的滿足公司債權(quán)人知情權(quán)和異議權(quán),公司債權(quán)人應(yīng)當(dāng)如何保護自己的權(quán)利。筆者認為,基于公司合并效率優(yōu)先的原則,并考慮到對公司債權(quán)人的保護,當(dāng)公司未妥善履行債權(quán)人保護程序時,公司合并不會無效,也不會阻礙公司合并的進程。但異議債權(quán)人可以通過訴訟強制要求公司清償債務(wù)或者為債權(quán)人提供相應(yīng)的擔(dān)保。同時,債權(quán)人可以要求相關(guān)人員對由此造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,其中,賠償人員的范圍包括股東、董事、董事、董事等,公司監(jiān)事、高級管理人員(如在股東大會和董事會上表決作出違法決議的股東、董事、未履行法定告知、清償、擔(dān)保義務(wù)的董事、高級管理人員等),監(jiān)事不履行監(jiān)督職責(zé)的,有證據(jù)證明無過錯的,可以免除責(zé)任。德國《公司重組法》第25條規(guī)定,被合并公司的董事會和監(jiān)事會成員有義務(wù)作為共同債務(wù)人賠償公司、股東或債權(quán)人因合并遭受的損失。事實上,要求公司相關(guān)人員承擔(dān)連帶責(zé)任是避免公司不履行義務(wù)、保護公司債權(quán)人的最有利途徑,這也是公司相關(guān)人員不履行義務(wù)的法律后果
比較了1993年《公司法》第184(3)條和2005年《公司法》第174條。為了提高公司合并的效率,新《公司法》改變了原《公司法》在保護債權(quán)人利益方面采取的嚴格事前防范模式,取消了不符合不同意合并的債權(quán)人要求的公司不得合并的規(guī)定,債權(quán)人的異議權(quán)不再具有阻止公司合并的效力。同時,簡化合并程序,縮短公告期限。為了保護債權(quán)人的利益,新《公司法》還規(guī)定了知情權(quán)和異議權(quán)。同時,對不履行債權(quán)人保護程序的公司,也設(shè)定了行政責(zé)任。2005年《公司法》第205條可以說,我國新《公司法》在修改過程中很好地滿足了公司合并的效率要求,但在對公司債權(quán)人的保護方面存在諸多不足,需要進一步完善。新《公司法》只要求公司在報紙上發(fā)布公告,這將導(dǎo)致實踐中許多公司在當(dāng)?shù)胤浅2恢膱蠹埳习l(fā)布公告,使許多債權(quán)人無法實際知道公司合并的事實,從而規(guī)避公司的告知義務(wù)。在國外,法律對公司公告的媒介有明確的規(guī)定。在法國,它刊登在總部所在省份的法律公告報紙上。在日本,它是在政府公報上公布的。因此,有學(xué)者提出我國應(yīng)設(shè)立由政府主辦的非營利性信息披露刊物,專門發(fā)布企業(yè)公告。司法解釋或有關(guān)行政法規(guī)明確規(guī)定,設(shè)立、變更、撤銷的所有公告該內(nèi)容對我有幫助 贊一個
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