陳-碩——重慶市第一中級人民法院民四庭審判長，一級法官。專業方向為房地產法和勞動法。

「內容提要」本文立足審判實踐，以審理勞動爭議案件中遇到的疑難問題為切入點進行闡述，以求正方家。

「關鍵詞」勞動爭議訴訟疑難問題探討

隨著我國經濟社會的持續穩定發展、勞動用工制度和社會保障制度改革的不斷深化，勞動關系不斷發生新的變化，產生了許多新情況、新問題，勞動爭議案件已經成為民事審判中的熱點、焦點和難點。本文擬就審判實踐中遇到的一些疑難問題作些探討。

一、在缺乏勞動法本文所稱的勞動法是從廣義的角度界定，指的是調整勞動關系及其附隨一切關系的法律規范的總和。方面的實體處理依據時，可否適用民法本文所稱的民法也是從廣義的角度界定，指的是調整民事關系及其附隨一切關系的法律規范的總和，包括《民法通則》、《合同法》及最高院的相關司法解釋等。以彌補勞動法方面的空白

該問題是審判實踐中反映較為強烈的一個難題，之所以反映較為強烈”，緣由于現行的勞動法律法規不但較少和相對滯后，且缺乏系統性，已不能滿足調整我國勞動關系的需要。勞動爭議案件的審理中，如果將處理實體問題的依據局限在勞動法和不違反國家法律、行政法規及有關政策規定并已向勞動者公示的用人單位通過民主程序制定的規章制度，常常會發現無法可依，客觀現實迫切需要在勞動法以外尋求到處理勞動爭議實體問題的依據；之所以難”，緣由于勞動法與民法畢竟是我國法律體系中兩個不同的法律部門，將民法作為處理勞動爭議實體問題的依據缺乏明確的法律規定。

目前的觀點中，多數意見對補充適用民法持肯定態度；少數意見則對補充適用民法持反對態度，主要理由除勞動法與民法是我國法律體系中兩個不同的法律部門不應混用外，還認為勞動法律關系具有較強的國家干預色彩，當事人雙方的意志必須以國家意志為主導，民法中體現出來的合同自由等原則不完全適用。筆者贊同多數意見，之所以如此，原因主要有四個方面：1.勞動法在我國法律體系中的地位決定了在缺乏勞動法方面的實體處理依據時，可以補充適用民法。勞動法的地位是指勞動法與其他法律部門的相互關系，對于勞動法的地位，目前的主流觀點認為，勞動法是從民法中分離出來的，是民法的特別法，屬于民法之范疇，回*明、高*明主編：《勞動法及配套規定新釋新解》（上），人民法院出版社2004年8月第3版，第13頁。在普通法沒有規定而特別法有規定的情況下，可以適用特別法的規定；2.目前勞動法已不能滿足調整我國勞動關系需要使補充適用民法具有現實意義。與其讓法官按照自己的理解去創設法律規則來裁判案件，還不如通過補充適用民法的方式來使案件的實體處理有法可依；3.勞動爭議案件的性質使類推適用民法的規定具有合理性。類推適用是指法官在法律未有規定時采用類似案件的法律規則來裁判案件。類推適用是各國法院裁判民事案件普遍采用的漏洞補充方法，在刑事裁判中不能采用梁*星：《裁判的方法》，法律出版社2003年4月第1版，第156-157頁。.勞動爭議案件就其性質而言，仍屬于大民事案件的范疇，勞動爭議案件和其他類型的民事案件之間存在差別，但從某種關系上看具有類似性，在缺乏勞動法方面的實體處理依據時，類推適用民法不失為一種解決問題的合理方案，當然也是不得已而為之的方案；4.牽涉到民事法律關系的勞動爭議案件的存在使適用民法具有必要性。例如合伙人承包經營期間招用的勞動者發生工傷而引發的勞動爭議，按照最高院的司法解釋，應當將承包方和發包方作為當事人，但對于作為承包方的合伙人如何擔責的問題靠勞動法的規定顯然是不能解決的，只有適用民法中關于合伙的相關規定才能確定其連帶責任的承擔。同理如果合伙人之一發生工傷而引發的勞動爭議，也只能依據民法的規定才能確定其他合伙人的責任承擔。