只是對(duì)部分判決不服上訴其他未上訴的是否生效

一審上訴后，二審法院要對(duì)全案做出審查，全部?jī)?nèi)容都是不生效。

所謂刑事共同犯罪案件一審判決后部分未上訴的被告人，主要是指，在某刑事共同犯罪案件中，一審判決下來后，該共同犯罪案件中部分被告人不服一審判決提出上訴，而部分被告人則服從判決，不提出上訴的人。由于刑事案件的特殊性，我國刑事訴訟法及司法解釋特別規(guī)定二審法院對(duì)于上訴案件或者抗訴案件，二審法院不受上訴或者抗訴范圍的限制，而是對(duì)整個(gè)案件統(tǒng)一進(jìn)行全面的審理。況且，在一個(gè)共同犯罪的刑事案件中，某共同犯罪被告人的上訴，極有可能將整個(gè)案件推翻，或者是主犯、從犯位置改變、顛倒。所以，關(guān)于刑事共同犯罪案件中部分共同被告人上訴而部分共同被告不上訴，對(duì)其他被告都具有重大的影響，盡管部分共同被告沒有上訴，但其判決都極有可能在上訴的被告人上訴審宣判后才能確定。盡管基于經(jīng)驗(yàn)我們都知道，未上訴的被告在二審中改判的幾率并不大。

基于刑事二審法院審理案件不受上訴和抗訴范圍限制的特殊性，就產(chǎn)生了這樣一個(gè)問題：該共同犯罪案件中未上訴的被告人在二審的地位和作用如何?未上訴被告人的判決何時(shí)生效?

關(guān)于這兩個(gè)問題，我們先來看看我國相關(guān)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定。稍微簡(jiǎn)單查閱了一下法律，關(guān)于該規(guī)定主要是最高人民法院頒布的關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋規(guī)定，具體如下：

第二百九十九條：地方各級(jí)人民法院在宣告第一審判決、裁定時(shí)，應(yīng)當(dāng)告知被告人、自訴人及其法定代理人不服判決、裁定的，有權(quán)在法定期限內(nèi)以書面或者口頭形式，通過本院或者直接向上一級(jí)人民法院提出上訴;被告人的辯護(hù)人、近親屬經(jīng)被告人同意，也可以提出上訴;附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人，可以對(duì)判決、裁定中的附帶民事部分提出上訴。

被告人、自訴人、附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人是否提出上訴，以其在上訴期滿前最后一次的意思表示為準(zhǔn)。

第三百零一條：上訴、抗訴必須在法定期限內(nèi)提出。不服判決的上訴、抗訴的期限為十日;不服裁定的上訴、抗訴的期限為五日。上訴、抗訴的期限，從接到判決書、裁定書的第二日起計(jì)算。

對(duì)附帶民事判決、裁定的上訴、抗訴期限，應(yīng)當(dāng)按照刑事部分的上訴、抗訴期限確定。附帶民事部分另行審判的，上訴期限也應(yīng)當(dāng)按照刑事訴訟法規(guī)定的期限確定。

第三百一十條：第二審人民法院審理上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)就第一審判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，不受上訴、抗訴范圍的限制。

第三百一十一條：共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴，或者自訴人只對(duì)部分被告人的判決提出上訴，或者人民檢察院只對(duì)部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，一并處理。

第三百一十二條：共同犯罪案件，上訴的被告人死亡，其他被告人未上訴的，第二審人民法院仍應(yīng)對(duì)全案進(jìn)行審查。經(jīng)審查，死亡的被告人不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣告無罪;構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)終止審理。對(duì)其他同案被告人仍應(yīng)作出判決、裁定。

第三百一十三條：刑事附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查。經(jīng)審查，第一審判決的刑事部分并無不當(dāng)?shù)模诙徣嗣穹ㄔ褐恍杈透綆袷虏糠肿鞒鎏幚?第一審判決的附帶民事部分事實(shí)清楚，適用法律正確的，應(yīng)當(dāng)以刑事附帶民事裁定維持原判，駁回上訴。

第三百一十四條：刑事附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人上訴的，第一審刑事部分的判決在上訴期滿后即發(fā)生法律效力。

第三百一十六條：第二審期間，被告人除自行辯護(hù)外，還可以繼續(xù)委托第一審辯護(hù)人或者另行委托辯護(hù)人辯護(hù)。

共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴，或者自訴人只對(duì)部分被告人的判決提出上訴，或者人民檢察院只對(duì)部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委托辯護(hù)人辯護(hù)。

第三百二十三條：開庭審理上訴、抗訴案件，可以重點(diǎn)圍繞對(duì)第一審判決、裁定有爭(zhēng)議的問題或者有疑問的部分進(jìn)行。根據(jù)案件情況，可以按照下列方式審理：

(三)對(duì)同案審理案件中未上訴的被告人，未被申請(qǐng)出庭或者人民法院認(rèn)為沒有必要到庭的，可以不再傳喚到庭;

(四)被告人犯有數(shù)罪的案件，對(duì)其中事實(shí)清楚且無異議的犯罪，可以不在庭審時(shí)審理。

同案審理的案件，未提出上訴、人民檢察院也未對(duì)其判決提出抗訴的被告人要求出庭的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。出庭的被告人可以參加法庭調(diào)查和辯論。

從以上規(guī)定我們可以看到：首先，刑事案件判決的上訴期是十天，裁定是五天，逾期不上訴的，視為認(rèn)可一審判決，放棄上訴權(quán)利;其次，刑事案件，只有部分被告人上訴部分不上訴的，或者只有刑事附帶民事原告上訴的，二審法庭仍需對(duì)全案進(jìn)行綜合審理;再次，刑事二審程序，部分未提出上訴的被告人可以出庭參加二審?fù)彛部梢詤⒓油忁q論或者委托辯護(hù)人出庭，當(dāng)然，也可以不參加庭審、辯論，甚至不必出庭;最后一點(diǎn)，刑事附帶民事訴訟原告人上訴，被告不上訴，二審法院全案審理認(rèn)為一審法院對(duì)刑事部分判決并無不當(dāng)?shù)模淌虏糠峙袥Q自一審上訴期滿之日起生效。

那么，當(dāng)刑事共同犯罪案件一審判決下來后，只有部分被告上訴而部分被告不上訴的情形下，如何處理呢?已經(jīng)上訴的被告的判決必定是二審判決后才生效的無疑了，但一審未上訴的被告呢?其判決何時(shí)生效?未上訴的被告在二審中的訴訟地位如何呢?

對(duì)于以上有些問題，目前我國相關(guān)刑事訴訟法中并沒有相關(guān)比較明確的規(guī)定，對(duì)以上問題，我認(rèn)為可以做如下的理解：

首先，關(guān)于未上訴的共同被告在二審中的地位問題。我覺得在刑事共同犯罪案件中，未上訴的其他被告在二審中的地位更像是一個(gè)類似證人的作用，目的是有利于法庭調(diào)查取證，證明上訴被告的犯罪事實(shí)。而其地位，可在訴訟中列為“一審被告”，?因?yàn)殡m然在二審不受上訴范圍的限制，是一并審理，但其對(duì)一審判決沒有上訴，既不是上訴人，也不是被上訴人，所以不列上訴人，只列一審被告即可。如果經(jīng)二審審理查明，未上訴的被告在共同犯罪中的地位和作用有變，或者一審法院事實(shí)認(rèn)定不清、法律適用錯(cuò)誤，此時(shí)盡管其未上訴，但基于基本人權(quán)保障、事實(shí)求是的法治原則和精神，二審法院還是可以徑直未經(jīng)其上訴而將未上訴的被告的定罪、量刑改變過來。所以，從另一方面來說，二審法院在自我查清事實(shí)真相的基礎(chǔ)上，在被告人未上訴的情況下，在審理中發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤，改判過來的這種精神，其實(shí)就是一個(gè)自我監(jiān)督，自我糾錯(cuò)的過程!這個(gè)過程不因被告人上訴、申訴而啟動(dòng)，而是法院自我啟動(dòng)的，這就是一種審判監(jiān)督、糾錯(cuò)程序。

所以，這就解釋了一個(gè)問題，為什么一審被告沒有上訴，而在二審中卻有被改判的可能，這就是法院自我糾錯(cuò)功能的體現(xiàn)，這是刑事案件特有的(貌似民事案件也有少量類似的規(guī)定)，目的就是防止冤案錯(cuò)案的發(fā)生，保證司法的公平、公正。

其次，關(guān)于未上訴被告部分的判決何時(shí)生效問題。對(duì)此我認(rèn)為，法律賦予了各被告人在一審判決后不服判決的十天的上訴期，如果其不服一審判決，完全可以在接到判決后十天提出上訴。反之，如果其不提出上訴，則視為其放棄上訴的權(quán)利，認(rèn)可一審判決認(rèn)定的事實(shí)并同意一審的定罪、量刑。原則上，在沒有其他被告上訴的情況下，一審判決上訴期滿后，其判決應(yīng)當(dāng)可以生效了，這是無異議的了。但是，當(dāng)有部分共同犯罪的被告不服判決上訴或者檢察院對(duì)部分抗訴或者刑附民部分上訴的情況下，就不一樣了。因?yàn)樾淌露徥侨笇彛还苁遣糠稚显V還是部分抗訴，亦或是部分刑附民原告上訴，二審法院都會(huì)對(duì)該刑案進(jìn)行一個(gè)全面的審理，然后二審法院再會(huì)重新根據(jù)二審的庭審情況，獨(dú)立查明事實(shí)、獨(dú)立適用法律，而這個(gè)過程和結(jié)果，完全有可能會(huì)推翻一審認(rèn)定的事實(shí)，從而改變法律適用。這就是刑事案件的特殊性，從而導(dǎo)致刑事二審案件的特殊性。所以說，一般情況下，在刑事共同犯罪案件中，盡管只有部分被告上訴了，但由于上訴部分被告的上訴結(jié)果的不確定性，導(dǎo)致未上訴被告的二審結(jié)果的不確定性。即：盡管刑事共同犯罪案件一審部分被告沒有提出上訴，但其定罪、量刑卻有可能在二審階段得到減輕、從輕處罰的結(jié)果，所以該部分一審未上訴的被告的判決在二審判決宣判之前，尚不能生效。

那么，何時(shí)生效呢?

我認(rèn)為，對(duì)此可以分為兩種情況進(jìn)行討論：

第一種情況下是，經(jīng)過二審開庭，二審法院在經(jīng)庭審，查清各未上訴的被告的犯罪事實(shí)和一審一致，一審法院對(duì)未上訴的各被告的定罪和量刑并無不當(dāng)。在這種情況下，二審法院不對(duì)未上訴的被告的定罪、量刑進(jìn)行處理，不改變一審的判決，也不會(huì)在二審判決書中注明。在此情況下，“第一審未上訴部分被告的刑事判決在上訴期滿后生效”，具體我們可以參考一下刑訴法司法解釋第三百一十四條的規(guī)定“刑事附帶民事訴訟案件，只有附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人上訴的，第一審刑事部分的判決在上訴期滿后即發(fā)生法律效力。”

第二種情況下是，二審法院在二審查明的事實(shí)中，認(rèn)為一審法院對(duì)未上訴的各被告也事實(shí)認(rèn)定不清，法律適用錯(cuò)誤，從而導(dǎo)致定罪、量刑的錯(cuò)誤。此時(shí)，二審法院會(huì)自我啟動(dòng)一種相當(dāng)于“自我糾錯(cuò)”的程序，改變一審對(duì)未上訴的被告的定罪和量刑(當(dāng)然，前提是只能減輕，不能加重)，從而改變了一審未上訴被告的判決。這個(gè)時(shí)候，一審未上訴的被告的判決就應(yīng)當(dāng)是在二審判決后才生效，因?yàn)橐粚徟袥Q依據(jù)被撤銷、被改變了。

所以，我認(rèn)為，刑事共同犯罪案件，未上訴的被告在二審中處于一個(gè)類似于“證人”的地位，由于不是上訴人，而不具有上訴人的一切權(quán)利和義務(wù)，未上訴的被告在二審中的目的和作用是為了二審法院更好的查明事實(shí)和真相，更好的對(duì)全案做一個(gè)綜合的把握，從而決定對(duì)各被告(包括上訴和未上訴的被告)的定罪、量刑。如果二審法院在判決中沒有改變未上訴被告的定罪量刑，則未上訴被告的判決應(yīng)當(dāng)在一審上訴期滿后生效;反之，如果改變了，則其判決在二審下判后生效。

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