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寧波
巧用反擔保合同除隱患
巧用反擔保合同除隱患
中國加入WTO后，隨著企業經營活動范圍的擴大、層次的加深，企業的經營模式也在不斷變化。這使企業發展的機遇增多，風險亦不斷增大。如何利用法律手段，來預防風險的發生，是企業經營者迫切需要解決的問題。筆者在為廣州市一大型企業做兼職法律顧問時處理的一起涉外擔保案例，幫助企業成功補救了一項大型項目合作合同之漏洞，解除了重大的經營風險。該案例對搏擊商海的企業極具參考價值。
小紕漏后患無窮
1999年，廣州市某地產公司(下稱**公司)與澳門某公司(下稱**公司)有意合作經營某商貿大廈項目。雙方就所關心的合作前景、投資比例，進行了長達三個月的談判，最后雙方同意合作，成立一個注冊資金為1.5億元人民幣的合資企業，初步約定雙方投資比例為：**公司為35%，**公司為65%。2000年1月，雙方再次就該項目的合作期限、資金來源、股金投資的比例及折價、投資資金分期分批的時間、數量、利潤分成、風險承擔、機構的運行等具體問題達成一致，并簽訂了項目合作合同。合同簽訂后，**公司與**公司第一期投資及時到位，新機構也正式運行。但是，事隔不久，**公司以開發該項目的名義，向美國花旗銀行申請貸款1000萬美元，在辦理貸款手續時，**公司及銀行根據該項目合作合同第12條23項“乙方(**公司)如果為投資需要向銀行貸款時，由甲方(**公司)提供擔保”的約定，要求**公司具結擔保書。
接到美國花旗銀行與**公司的擔保要求函后，**公司才發覺原合同中的一個不起眼的小漏洞給企業合作惹下了大麻煩：像這種投資性的大額貸款風險本應該由**公司自行承擔，現在風險責任卻牽連到**公司，若**公司不能按期償還貸款，**公司就要承擔償還債務的連帶責任。因為合作合同中這個小小的瑕疵，造成了**公司完全處于被動的局面，然而合同現已生效并開始履行，**公司如不為其提供擔保則有違誠實信用的原則，難免授人以柄。
補合同天衣無縫
**公司在短期內召集了大量的法律及經營專業人才研討此事。筆者在審閱合同中發現了合同尾部第28條是一個通用的合同固定條款(俗稱合同套語)，一般情況下沒有實際的操作價值，如今卻正好可用。該條款稱：“本合同是雙方自愿簽訂，雙方應該自覺履行，在履行中遇有未盡事宜，雙方應本著精誠合作之精神，相互協調、補充和完善。”筆者向董事會提出了以反擔保應付擔保風險的建議，將反擔保內容整理成補充合同爭取與**公司補簽，以補救原合同瑕疵。董事會批準了這一方案。
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