合同審查要點及質量

根據上述的分類方式，律師審查合同時共有內在質量的審查要點、外在質量的審查要點各五項，這十項內容構成了律師合同審查工作的要點。根據各項內容的性質及控制所要達到的目標，可以具體細分如下：

㈠合同內在質量的審查

合同的內在質量，是指合同條款中所約定的權利義務，包括合同簽訂及履行中的實體問題及程序問題的約定，與現行合同法及其他法律相符合的程度。它既要解決交易主體、標的物的合法性問題，也要解決合同中約定義務的合法性問題。根據前述歸納，這類問題分為五項：

⑴合同主體合格性的審查

合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格，是合同審查中首先要注意的問題，這涉及到交易是否合法、合同是否有效的問題。這一審查要點對于律師執業信譽的影響也最大，因為它是律師應當知道的起碼內容。

如果簽約主體是法人，這一方面的審查要點至少包括以下內容：

①是否擁有《企業法人營業執照》;

②《企業法人營業執照》是否合法、有效，包括是否經過年檢;

③《企業法人營業執照》中的經營范圍、經營方式是否與合同相適應;

④對于某些限制經營、特許經營等特別行業，是否有相應的經營許可;

⑤法律是否對標的物有經營上的限制、是否可以合法流通。

⑵合同內容合法性的審查

這里所說的合法性，是指合同內容的約定應盡可能與法律的規定相符，涉及合同名稱、約定的條款、術語等方面，目的主要是要避免合同里的這些內容與法律規定相沖突。包括以下內容：

①合同名稱是否與合同的性質相符，是否會引起對合同性質的誤解;

②合同條款中的約定是否與法定強制性義務相沖突;

③合同所用術語的涵義是否與相關法條、司法解釋、技術規范等完全相符;

④引用的法規或技術規范是否仍舊有效、是否有效的最新版本。

⑶合同條款實用性的審查

條款實用性強的合同，不僅具備交易所必須的基本條款，還包括結合合同標的、合同性質、合同目的、對方特點、合同背景等因素制訂的條款,這些條款是合同基本條款的細化和延伸。是前瞻性地預見可能發生的問題并事先加以約定的實用條款,主要包括以下內容：

①審查有無針對交易特有風險而設立的實用性條款;

②審查有無根據違約特點而設立的實用性條款;

③審查有無根據標的特性而設立的實用性條款;

④審查有無根據交易對象的特點而設立的實用性條款;

⑤審查有無提高爭議管轄地點實用性的條款。

⑷權利義務明確性的審查

權利義務不明確是合同的隱患，嚴重影響交易的安全性。因此必須審查條款間的配合性，務使權利義務的表述、違約的范疇、違約制裁、歸責方式等條款明確且配合得當。主要側重審查以下要點：

①條款間的配合是否良好，即是否有沖突及銜接不良;

②表述的內涵外延是否得當，以及是否有沒有實際法律意義的條款;

③推理中的假設是否已經窮盡所有可能、沒有遺漏;

④權利義務、違約是否有可識別性，即可以通過簡單判斷得出結論;

⑤附件能否將正文中的權利義務補充明確。

⑸交易需求滿足性的審查

合同條款不僅要滿足交易本身的需要，還要在更為宏觀的高度上為交易的目的服務。不僅要便于順利地得到想要得到的產品或服務，還要便于達到企業的宏觀交易目的，從更高層面維護當事人的利益。雖然這一要點已經部分超出常規審查的范圍，但這一要點也是必須考慮的問題。這一審查要點主要包括：

①從合同標的物的技術細節層面判斷交易能否達到交易目的;

②從合同條款看交易能否達到交易目的。

㈡合同外在質量的審查

合同的外在質量主要是合同的表述質量，這些質量基本上與法律規定沒有太大的關系，而是語言文字功底、邏輯推理能力、整體思維能力的綜合體現。它是合同內容的載體和外在體現形式，雖然不是直接的法律問題但同樣會直接產生不利的法律后果。主要包括結構體系、功能模塊、思維邏輯、表述精度、版面安排五個方面：

⑴結構體系清晰度的審查

這類審查不是合同審查工作中所必需的審查，但在面對篇幅較大的合同或以“條款羅列”方式制作的合同時，以及合同審查后還需要加以修改時，往往首先要看清或重新整理其結構體系，然后才能在理解了其結構的基礎上進行高質量的審查。主要包括以下內容：

①看清合同的較大組成部分，并判斷這些組成部分的劃分是否合理;

②將較大的組成部分劃分為較小的組成部分，直到劃分為具體條款;

③將不同層級的內容按一定秩序標出不同層級的標題，形成標題體系。

⑵合同條款完備度的審查

①合同中的各層標題是否恰如其分、各層標題的體系是否清晰合理;

②合同法中所列舉的八個合同基本條款是否已經具備;

③規范合同本身秩序的外圍條款是否完備，如是否便于通知、送達。

⑶整體思維嚴謹度的審查

合同的嚴謹程度與當事人的要求、合同的重要程度、合同風險高低有關，并不是所有的合同都要按最高的標準進行嚴謹度審查，但應了解其原理。否則不嚴謹的合同可能會導致非常嚴重的后果，也容易產生執業風險。

①是否存在銜接不當而引起的話題丟失，或根本無可銜接;

②是否存在假設范圍過窄而影響嚴謹度的問題;

③是否存在權利義務重疊而引起的條款間沖突，以及疊加后產生的歧義。

⑷語言表達精確度的審查

合同條款中語言表達的精確度，涉及到從詞匯選擇到句法、語法、語體、語言歧義等多個方面。從職業形象及必備素質考慮，這方面的審查要點包括：

①語體是否正確、標點符號的使用是否規范;

②術語是否精確、表述的范圍是否精確、措詞表示的程度是否可客觀衡量;

③行為主體是否明確、句間指代是否明確;

④用句是否專業且規范，句間關系的表述是否精確，表述方法是否簡練。

⑸版面質量滿意度的審查

版面質量問題大部分不屬于律師合同審查的工作范圍，一般是合同業務中的“額外工作”。但版面質量影響著人們對于合同、合同制作人員的主觀印象。為了體現律師行業的整體專業素質，應從以下方面審查合同：

①排版是否符合中文的版式要求;

②字體、字號、字間距、行間距是否合理、美觀大方;

③不同層級的標題是否符合傳統、是否便于識別。

合同的質量層面

根據長期以來對企業所用合同的觀察，現實中企業所使用的合同可以大致分為四個質量層面，在此將其分為業務級、商務級、專業級、專家級。之所以存在不同質量層面的合同并存的現象，主要是由于各個級別的市場需要不同，而合適的質量才是最好的質量。更高的合同質量，需要企業有更高素質的管理人員、更強的管理能力，而這些都會增加企業的管理成本。

⑴業務級的合同：

這是合同質量的最低境界，往往僅針對簡單的或標的很小的交易，其檔次僅相當于經常使用的業務表單，基本上只具備合同法中所規定的基本合同條款，以鎖定交易內容以及交易的時間、地點等，往往以表單的形式出現。

這類合同的重要性一般不強、金額不大，但一旦出現訴訟基本可以保證勝訴。此類合同非常適合標準化程度高、標準確定的產品或服務。此類合同一般無需復雜化，因為太復雜了不便操作，因而約定都十分籠統。

⑵商務級的合同：

這是合同通常達到的境界，一般由業務部門起草，具有一定經營或技術層面的專業性，條款也比較詳細，一般用于相對正式的經常性交易。這類合同往往具備一定的違約制裁等條款但不系統。

這一質量水平的合同往往出自企業業務人員或企業法務人員，通常會考慮到對自己較為有利的條款。這類合同一般能夠滿足通常的商務活動需要。

⑶專業級的合同：

這是以律師為主制作出的合同，往往是涉及金額比較大或比較復雜的合同，以及經常要發生且總金額非常大的合同。此類合同的質量取決于律師對當事人業務的了解程度，或來源于對當事人合同的修改。合同中的法律專業條款細致、周到、邏輯性強。

這一層面的合同，其質量水平高于前者，但僅限于發揮法律專業的能力，一般不涉及企業的戰略意圖和經營需要等問題。

⑷專家級的合同：

專家級的合同是合同中的最高境界。這一層面合同，不僅要達到前一層面的質量水平，還要考慮到經營中的細節和合同的可操作性、使用的使得程度、決策者意圖的實現等問題，其工作成果足以讓企業負責人不經審核而直接簽署。這個質量級別的合同，屬于既懂法律、又懂企業的專家才能達到的水平。

要達到這一層面，既要對法律熟悉，還要熟悉企業所經營的業務并與企業有良好的溝通，其內容往往非常實用。

以上還只是理論上的、大致的合同質量分類，在具體操作中不同質量級別的合同可能會存在界限不清的問題，某些細節也還可以進一步細化。

合同的質量標準

根據前面的分析，當事人對于合同的終極目標就是律師審查合同時的要點，通過有效的審查確保這些要點到位，就能從根本上保障當事人終極目的的實現。因此，律師審查合同時的要點也是評價合同質量的基礎，由不同內在、外在要點細分后所共同組成的要素體系，也就構成了合同質量的全面評價體系。

合同之所以能夠分成不同的質量層面，是因為決定合同最終質量的并不是審查、修改、起草合同的律師，而是市場的需求。四個不同質量層面的合同適用于四個不同的使用環境，只要把律師的合同審查要點與合同的質量層面相結合，就能對每一層面的合同提出一套相對系統的質量評判標準，從而在不同的層面分出不同的質量等級。

如果通過相對簡單的定性化分析的標準來衡量，各層面的合同可以通過下列系統來進行評價：

⑴專家級的合同

這一層面的合同已經堪稱完美。合同的內在質量與表述質量均全面達到最高水準，內容及形式、法律問題及業務問題均考慮得滴水不漏。

內在質量要求：①既符合合同法的要求，也符合合同所涉事務的相關法律要求;②法律規定當事人可以約定的內容已有明確約定;③在主體資格、交易內容、權益保護方面均合法、嚴謹、明確、周全;④當事人的合法要求已全部在合同中體現;⑤條款能夠滿足當事人的真正需求;⑥條款中設計了當事人沒有想到的一些細節;⑧對于可能發生的爭議有前瞻性的預見并設置防止或補救措施。

外在質量要求：整個合同體系清晰、功能模塊完整、思路清晰、條款配合嚴謹，文字功底上語體標準、語法嚴謹、用詞精確，無任何語言歧義現象存在。

⑵專業級的合同

這一層面的合同質量達到優良比專家級略顯粗糙。合同各方面的質量控制均已到位，內容及形式上雖可能有一定的小問題但不會產生實質性影響，法律方面考慮比商務級稍多。

內在質量要求：①基本符合合同法及其他相關法律的要求;②法律規定當事人可以約定的基本上已有明確約定;③在主體資格、交易內容、權益保護方面略顯粗糙;④當事人的合法已在條款中體現;⑤合同目的明確，能夠滿足需求;⑥條款實用，補充了大部分的細節;⑦預埋了主要爭議的防止或補救措施。

外在質量要求：①除忽略一些發生概率較低的問題外，其他水平與專家級相近;②文字功底各方面比專家級別略顯粗糙，無影響實質權利的語言歧義。

⑶商務級的合同

商務級的合同較為規范，其功能模塊基本到位、重大問題均有明確約定、內容及形式均較為正式，條款質量能夠保證合同當事人主要利益不受損失。

內在質量要求：①符合合同法及經營活動要求;②重大條款已有明確約定;③在主體資格、交易內容、權益保護等方面能夠保護主要權益;④能夠滿足正常經營需要和解決主要問題需要;⑤最基本的法律問題有所約定;⑥合同僅有少量實用性條款;⑦發生可能性大的問題已經有了約定。

外在質量要求：①合同條款一般通過列舉成文，主要條款齊備，但整體性等方面不太講究;②大多存在一定文字功底問題，甚至表述會產生一定的歧義。

⑷業務級的合同

業務層面的合同一般只是具備最基本的條款，只能適應完全正常履行的需要，內容粗糙、產生爭議的可能性大，爭議產生時的舉證也比較困難。

內在質量要求：①合同只有最基本的必備條款，其余均無約定，缺乏法律保護;②客戶實用性只能滿足完全正常情況下的履行需要，無具體的針對性條款。

外在質量要求：①以最為簡單的“列舉式”成文;②合同文字功底差、外在質量粗糙，且許多表述不規范。

以上仍只是大致的質量等級分類。如果需要，完全可以采用另一類的評價體系，設立這類評價體系需要經過以下程序：

①通過邏輯分析及實例分析，得出合同審查要點中的具體評價點;

②將評價點按重要程度排列，并一一得出各評價點的重要值;

③針對不同層面的合同設定不同的評價點，以便分清質量等級;

④根據不同質量等級，確定各級質量的評價點，及各點在整個體系中的權重;

⑤評價合同各點并得出評分，結合評分及權重得出具體合同的總分。

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