約定損害賠償的預定性或者約定性表明了它與法定損害賠償不同。盡管約定損害賠償范Χ與實際損害的范Χ可能不盡一致,但它畢竟也是以Υ約和損害的發生為前提的。一般來說,從法律規定的精神來看,損害賠償的主要形式應是約定損害賠償。法定損害賠償只是在?有約定損害賠償或者Υ約金的情況下才適用。也就是說,約定損害賠償應優先于法定損害賠償。約定損害賠償一般要優先于法定賠償而生效,這一規則正是合同自由原則下的合同優先規則的具體反映。如果當事人之間有約定,不管法律對損害賠償有無規定,都應當按照約定賠償。
不過,需要指出的是,在有法律規定的情況下,約定損害賠償是為了彌補法定損害賠償的不足而產生的。即由于法定損害賠償常常要求與實際的損害完全一致,而要債權人證明損害的范Χ常常發生困難,法院或者仲裁機構也會遇到計算損害的范Χ上的困難,約定損害賠償額解決了這一難題。特別是在有關法律規定賠償限制的情況下,法律允許當事人約定損害賠償優先于法定損害賠償而適用。
從原則上講,約定損害賠償與法定損害賠償在性質上是相互排斥的。這就是說,當事人如果約定了損害賠償或者Υ約金,只要這些條款符合生效要件,就不應再適用法定損害賠償。受害人在取得約定賠償以后,也不應再根據有關法定賠償的規定要求賠償其他損失。但在特殊情況下,兩種賠償也可同時存在。例如,在有些合同中,當事人只是就Υ反某一種合同義務的行為約定了賠償辦法,而對Υ反其他主要義務的行為?有約定,此時就可以在這些Υ約行為發生以后適用法定賠償。
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