由于我國現(xiàn)階段多種經(jīng)濟(jì)成份的并存，用工關(guān)系十分復(fù)雜。用工關(guān)系中人身損害賠償糾紛不斷出現(xiàn)，但因?yàn)橄鄳?yīng)法律法規(guī)不完善，審判實(shí)踐中對這類糾紛的處理存在著爭議，在適用法律上認(rèn)識不一，以至于出現(xiàn)裁判尺度不一。筆者在此將自己在審判實(shí)踐中所遇到的問題作一探討，不足之處望大家指正。

雇傭關(guān)系中存在著雇主責(zé)任、雇員責(zé)任，而勞動(dòng)關(guān)系中存在著工傷事故賠償責(zé)任，二者同屬于用工關(guān)系。目前，調(diào)整用工關(guān)系中人身損害賠償糾紛的主要依據(jù)是，一是2003年4月27日國務(wù)院頒布的《工傷保險(xiǎn)條例》中的相關(guān)規(guī)定，確立了我國工傷事故保險(xiǎn)責(zé)任處理的基本原則和具體方法，對工傷事故的保險(xiǎn)責(zé)任作出了明確、具體的規(guī)定。二是2004年5月1日施行的最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《人身損害賠償司法解釋》)，其第9、11條分別規(guī)定了雇主責(zé)任、雇員責(zé)任，第10條規(guī)定了定作人指示過失責(zé)任，第12條規(guī)定工傷賠償責(zé)任，相關(guān)的還有第8、第13、第14條。

雇傭損害賠償和承攬損害賠償各存在著兩種情況。雇傭損害賠償?shù)膬煞N情況是：一種是雇工執(zhí)行職務(wù)致他人損害，一種是雇工執(zhí)行職務(wù)自己受到損害。前者指雇員按雇主的意旨完成雇主交付的任務(wù)中致他人財(cái)產(chǎn)或人身損害，是雇傭中對外損害，為民事侵權(quán)中一般侵權(quán)行為;后者是指雇員在按照雇主的意旨完成雇主交付的任務(wù)中自己的人身受到損害，是雇傭中的內(nèi)部損害，為特殊侵權(quán)行為。承攬人損害賠償也有兩種情況：一種是承攬人加工承攬過程中致他人損害，一種是承攬人加工承攬過程中自己受到損害。筆者在本文中主要論述的是后者即雇員(職工)或承攬人自身受到損害這一種。

一、當(dāng)前我國勞動(dòng)關(guān)系、承攬關(guān)系與雇傭關(guān)系的立法及調(diào)整現(xiàn)狀

隨著我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，大量農(nóng)民從土地上解脫出來，加之從勞動(dòng)崗位上下來的職工，都擁有了更多的勞動(dòng)選擇權(quán)，出現(xiàn)多種多樣的用工關(guān)系形式，不同的用工形式也有不同的法律規(guī)范去調(diào)整。

(一)勞動(dòng)關(guān)系方面。

《勞動(dòng)法》第2條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行。第16條規(guī)定：勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。

1994年的《勞動(dòng)法》只是在第73條規(guī)定了工傷事故享受保險(xiǎn)待遇的一般原則，也沒有規(guī)定具體方法。因此，在實(shí)踐中形成了處理工傷事故糾紛時(shí)，舊的法規(guī)不能適用，新的法規(guī)沒有規(guī)定的局面。2003年4月27日國務(wù)院正式頒布《工傷保險(xiǎn)條例》，確定了我國工傷事故保險(xiǎn)責(zé)任處理的基本原則和具體方法。這是自1951年發(fā)布、1953年修正《勞動(dòng)保險(xiǎn)條例》以來第一次作出的具體規(guī)范工傷事故處理的行政法規(guī)。

(二)承攬關(guān)系方面。

1999年10月1日起施行的《合同法》第251條規(guī)定了承攬合同，以及相關(guān)章節(jié)又分別規(guī)定了建設(shè)工程合同、運(yùn)輸合同、委托合同、行紀(jì)合同、居間合同。將承攬人與定作人兩類平等主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系做了明確規(guī)定。其中建設(shè)工程合同的承包人、運(yùn)輸合同的承運(yùn)人、委托合同、行紀(jì)合同、居間合同中的受托人，實(shí)質(zhì)上處于承攬合同中承攬人的地位。

(三)雇傭關(guān)系方面。

長期以來，人們普遍認(rèn)為，雇傭關(guān)系是私有制下的用工制度，因此，雖其在現(xiàn)實(shí)社會中作用逐漸增強(qiáng)但由于其為一種古老的法律關(guān)系，在現(xiàn)實(shí)的基本法律中并無名分。對于雇傭合同，《民法通則》沒有規(guī)定，《合同法》也沒有將其列為一類獨(dú)立的有名合同。

1987年1月1日起施行的《民法通則》第121條規(guī)定：國家機(jī)關(guān)或者國家機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》(以下簡稱通則意見)第152條規(guī)定：國家機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，給公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，國家機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。將國家機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)過程中的侵權(quán)規(guī)定為一種替代責(zé)任。第43條規(guī)定：企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。最高人民法院對這一本意上規(guī)范法人工作人員對外的代表或代理的條文進(jìn)行了擴(kuò)張解釋。第58條規(guī)定：企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動(dòng)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。以上解釋解決了機(jī)關(guān)法人和企業(yè)法人對其工作人員的責(zé)任問題，不包括其他類型的法人對其工作人員的責(zé)任，特別是7人以下的合伙組織、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶等對其雇員的責(zé)任。亦即，當(dāng)時(shí)的企業(yè)法人主要是公有制企業(yè)法人，對此后隨著所有制改革的推進(jìn)而普遍出現(xiàn)的私有制企業(yè)法人的雇員在雇傭活動(dòng)中致人損害的賠償責(zé)任，上述規(guī)定顯然不能包括和適用。

最高人民法院于1992年7月14日《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》(以下簡稱民訴法意見)第45條規(guī)定：個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的人員在進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人。從程序法的角度對雇主責(zé)任進(jìn)行了規(guī)定，但其僅僅表明對雇員進(jìn)行雇傭活動(dòng)所致他人的損害，應(yīng)當(dāng)由雇主作為損害賠償訴訟的被告，對實(shí)體法上賠償責(zé)任的承擔(dān)以及雇主是否有權(quán)對雇員進(jìn)行追償?shù)葐栴}的處理，仍然沒有法律規(guī)定。2004年5月1日施行的《人身損害賠償司法解釋》第9、11條分別規(guī)定了雇主責(zé)任、雇員責(zé)任，第10條規(guī)定了定作人指示過失責(zé)任，第12條規(guī)定工傷賠償責(zé)任，才使得對這類糾紛的處理有了實(shí)體法上的依據(jù)。

二、勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別與認(rèn)定

(一)區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)

筆者認(rèn)為，勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的主要區(qū)別是看用人單位和勞動(dòng)者的主體資格。廣義的雇傭關(guān)系與勞動(dòng)法調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系是包容與被包容的關(guān)系，勞動(dòng)關(guān)系是一種特殊的雇傭關(guān)系，以提供勞務(wù)換取報(bào)酬的雇傭關(guān)系在現(xiàn)代社會大量的是以勞動(dòng)關(guān)系的形式出現(xiàn)，勞動(dòng)關(guān)系只不過是雇傭關(guān)系社會化的形式。國家基于需要，將一部分雇傭關(guān)系用勞動(dòng)法加以調(diào)整，勞動(dòng)法調(diào)整之外的雇傭關(guān)系成為單純的雇傭關(guān)系(狹義的雇傭關(guān)系)。目前區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系，主要是看用工主體的主體資格。