《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定，律師事務(wù)所出具的法律意見書，是決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為應(yīng)當審查的書面文件。

律師事務(wù)所如何做好國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓法律服務(wù)，在哪一階段介入到產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作，法律意見書在國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中的作用如何發(fā)揮，本人結(jié)合工作實踐，提出以下意見。

一、出具法律意見書的時間和律師介入產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作的時間

《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第二十八條規(guī)定，決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，應(yīng)當審查律師事務(wù)所出具的法律意見書。

由此可見，律師事務(wù)所的法律意見書，應(yīng)當是在國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和所出資企業(yè)決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為之前出具，它是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和所出資企業(yè)，決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的重要依據(jù)。然而，在目前的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的實踐中，許多轉(zhuǎn)讓方是在向產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)提交公開轉(zhuǎn)讓信息的有關(guān)文件時，才知道或才想到律師事務(wù)所的法律意見書，只好臨時委托律師事務(wù)所出具法律意見書，而此時國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和所出資企業(yè)已經(jīng)作出了轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的決定或者批準。此種做法實際上是不符合《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定的。

規(guī)定國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和所出資企業(yè)決定或者批準轉(zhuǎn)讓行為時應(yīng)當審查法律意見書，一個重要原因就是為了保證轉(zhuǎn)讓行為決策的合法性，同時也為決策者降低和分散決策的法律風險。這是因為國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，涉及到多方面的法律關(guān)系和法律規(guī)定，稍有不慎就可能出現(xiàn)問題，乃至造成國有資產(chǎn)的重大損失。

由于在決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為時就需要審查法律意見書，所以律師事務(wù)所應(yīng)當在轉(zhuǎn)讓方草擬轉(zhuǎn)讓方案時介入國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作，通過調(diào)查了解轉(zhuǎn)讓項目的具體情況，為制訂轉(zhuǎn)讓方案提供法律咨詢，為起草法律意見書收集準備材料，保證所出具的法律意見書的及時、真實、合法、全面。

二、誰應(yīng)當審讀法律意見書

誰應(yīng)當審讀法律意見書呢?根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第二十五條、第二十六條和第二十八條的規(guī)定：

(一)決定或者批準轉(zhuǎn)讓行為的決策機構(gòu)應(yīng)當審讀法律意見書。因為企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為具有法律風險，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的操作具有法律專業(yè)性。引進法律服務(wù)機構(gòu)，有助于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和所出資企業(yè)在決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為時嚴格遵守法律規(guī)定，分散法律風險，防范法律風險。

(二)產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應(yīng)當審讀法律意見書。審讀的主要內(nèi)容包括：

1、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)是否依法設(shè)立，目前是否合法存續(xù);

2、擬轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股權(quán)是否受到限制，是否可以轉(zhuǎn)讓;

3、轉(zhuǎn)讓方是否有權(quán)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權(quán);

4、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案是否合法。

5、法律意見書對上述問題是否發(fā)表了明確肯定的意見。

6、律師是否在法律意見書中明確陳述了本次企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為合法的意見。

如果法律意見書具備以上內(nèi)容，就可以認為本次企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為已經(jīng)不存在法律風險。如果法律風險發(fā)生了，責任也不在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)。

(三)意向受讓方應(yīng)該審讀法律意見書。無論意向受讓方是個人還是企業(yè)，都應(yīng)當首先考慮此次的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是否合法，否則一切都無從談起。轉(zhuǎn)讓方和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應(yīng)當向意向受讓方提供法律意見書。

三、法律意見書是不可替代的

在企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，律師事務(wù)所出具的法律意見書是不可替代的。

首先，從《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的要求來看，法律意見書是整個企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的一項必備的法律文件。轉(zhuǎn)讓方內(nèi)部的分析判斷意見，不能代替律師事務(wù)所出具的法律意見書。

其次，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》之所以要在國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作中引進包括律師事務(wù)所在內(nèi)的中介服務(wù)機構(gòu)，是為了通過中介機構(gòu)的工作，使企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作做到公開、公平、公正。

第三，盡管轉(zhuǎn)讓方的職能部門和工作人員(包括專職的法律工作人員)對擬轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的企業(yè)更了解，對有關(guān)情況更熟悉。但是，他們作為內(nèi)部人員會把更多注意力放在如何完成產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作上，而不是放在如何發(fā)現(xiàn)風險和防范風險上。律師的介入，將會有助于及時發(fā)現(xiàn)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中存在的法律問題，律師的專業(yè)知識將有助于有關(guān)法律問題的解決。

四、法律意見書的主要內(nèi)容

關(guān)于法律意見書應(yīng)當具備哪些主要內(nèi)容，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》并沒有具體規(guī)定，目前律師界對此亦沒有統(tǒng)一的行業(yè)規(guī)范。筆者根據(jù)實踐經(jīng)驗，認為《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律意見書》至少應(yīng)當包括以下內(nèi)容：

(一)轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)所涉及的企業(yè)(以下簡稱“轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)”)的基本情況;

(二)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)構(gòu)成情況;

(三)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的章程或合資合同是否限制股權(quán)的轉(zhuǎn)讓;