集資是國(guó)家或者企業(yè)通過(guò)向銀行等金融機(jī)構(gòu)借貸，將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的一種方式。通過(guò)集資，確實(shí)可以實(shí)現(xiàn)合作共贏，但是由于這涉及到大多數(shù)人的利益，因此，我國(guó)立法機(jī)關(guān)通過(guò)立法的方式，嚴(yán)厲打擊非法集資的現(xiàn)象。那么，該怎樣認(rèn)定集資詐騙主借款合同無(wú)效?

一、怎樣認(rèn)定集資詐騙主借款合同的效力

涉非法集資犯罪的民事合同效力認(rèn)定原則

對(duì)于涉非法集資犯罪民間借貸、擔(dān)保合同效力的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析，不能簡(jiǎn)單地將刑事判決的結(jié)果作為認(rèn)定合同效力的唯一、絕對(duì)依據(jù)，在實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)把握以下幾個(gè)原則：

1、各自職權(quán)原則

刑事審判的主要任務(wù)是在查明被告人犯罪事實(shí)的基礎(chǔ)上對(duì)其定罪量刑，民事審判的主要任務(wù)是在厘清原、被告雙方法律關(guān)系的基礎(chǔ)上對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求作出是否支持的判決，二者職權(quán)的范圍、內(nèi)容、目的各有不同，刑事審判與民事審判應(yīng)當(dāng)相互兼顧，但不能代替包辦。在刑事審判中，法院無(wú)主動(dòng)審查涉犯罪民事合同效力的職權(quán)，集資參與人也無(wú)申請(qǐng)法院認(rèn)定相關(guān)合同效力的程序途徑，因此，刑事審判應(yīng)僅就涉犯罪民事合同的簽訂、履行情況進(jìn)行查明并在事實(shí)認(rèn)定中作客觀表述，不應(yīng)就合同效力問(wèn)題作出認(rèn)定。集資參與人若對(duì)相關(guān)合同效力問(wèn)題有異議，可另行提起民事訴訟。

2、當(dāng)事人選擇原則

集資參與人就涉非法集資犯罪民事合同的效力問(wèn)題另行提起民事訴訟，當(dāng)事人自己對(duì)訴訟請(qǐng)求的內(nèi)容有選擇權(quán)，其可以請(qǐng)求認(rèn)定合同有效，可以請(qǐng)求認(rèn)定合同無(wú)效，亦可以請(qǐng)求撤銷、變更合同，法院不能依職權(quán)直接判定合同無(wú)效。

3、依據(jù)民法判斷原則

集資人的非法集資行為是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種犯罪，不是認(rèn)定相關(guān)民事合同效力的當(dāng)然依據(jù)，認(rèn)定一個(gè)合同的效力問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條、第五十四條、第五十五條及其他相關(guān)民事法律的規(guī)定，從有效合同的三個(gè)要件來(lái)考察，一是行為人是否具有相應(yīng)的民事行為能力，二是意思表示是否真實(shí)，三是是否違反法律或者社會(huì)公共利益。

4、行為當(dāng)時(shí)判斷原則

判斷一個(gè)合同的效力，應(yīng)當(dāng)以合同雙方當(dāng)事人簽訂合同當(dāng)時(shí)的主觀心理狀態(tài)和客觀行為表現(xiàn)作為判斷依據(jù)，而不是以事后的狀態(tài)作為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。如，集資人與集資參與人簽訂民間借貸合同時(shí)雙方對(duì)款項(xiàng)出借均為真實(shí)意思表示，且無(wú)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的情形，不能以事后集資人向更多集資參與人借款構(gòu)成非法吸收公眾存款罪而認(rèn)定上述民間借貸合同因違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定而無(wú)效。

二、司法實(shí)踐中的建議

1、刑事訴訟進(jìn)行中起訴借款人情況的處理。如案件尚在刑事訴訟中，不予受理;已經(jīng)受理的，駁回起訴。這是源于兩高一部的意見，出借人的損失，通過(guò)追贓分配的方式解決。

2、刑事訴訟中，起訴擔(dān)保人的，應(yīng)予受理。直接起訴擔(dān)保人的，判決擔(dān)保人對(duì)所有借款承擔(dān)清償責(zé)任;同時(shí)起訴借款人的，對(duì)借款人的起訴不予受理或者駁回對(duì)借款人的起訴，判決擔(dān)保人承擔(dān)清償責(zé)任。因民間借貸合同和擔(dān)保合同均有效，受理符合法律規(guī)定;因尚在刑事訴訟中，對(duì)借款人的起訴應(yīng)當(dāng)不予受理或者駁回起訴。

3、刑事訴訟終結(jié)后，出借人起訴借款人的，應(yīng)予受理并分別情況予以處理。如果刑事判決書認(rèn)定作為法人的借款人成立公司就是為了非法集資犯罪，因該公司沒(méi)有獨(dú)立于犯罪的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)駁回起訴，如出借人有符合股東承擔(dān)責(zé)任的情況可以起訴股東;其他情況應(yīng)當(dāng)認(rèn)定民間借貸合同的效力，判決在追繳分配財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)不足的部分承擔(dān)清償責(zé)任。

4、刑事訴訟終結(jié)后，出借人起訴擔(dān)保人的，應(yīng)予受理。因民間借貸合同有效，刑事訴訟總結(jié)后，出借人起訴擔(dān)保人承擔(dān)清償責(zé)任符合法律規(guī)定。人民法院判決擔(dān)保人在不足清償?shù)牟糠殖袚?dān)清償責(zé)任。

由于集資是當(dāng)事人根據(jù)自己的意思表示而做出的行為，因此在不涉及到廣大人民群眾的利益時(shí)允許當(dāng)事人選擇該集資行為是否有效。但若該集資行為是非法的，那么，該集資詐騙的主借貸合同和擔(dān)保合同將自始無(wú)效。

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