房屋抵押的主體涉及三方當(dāng)事人:借款人、貸款人(也可稱為抵押權(quán)人)、房屋抵押人,而房屋抵押人即是有權(quán)處分房屋的人,既可以是借款人本人,也可以是借款人之外的第三人。房屋按揭的主體是購房人(借款人)、房產(chǎn)商、按揭銀行(貸款人)。特別要指出的是,房屋抵押中的貸款人既可以是銀行等金融機(jī)構(gòu),也可以是企事業(yè)單位法人、自然人或其他機(jī)構(gòu),但房屋按揭中通常有按揭銀行的參與,即貸款人必須是銀行。
2、貸款用途和目的上的不同。
房屋抵押中借款人的目的是為了融入資金,既可以用于購房,也可以用于其他項目的投資,不一定必須用于購買房屋或從事工程建設(shè),貸款人的目的是為了貸出資金、取得利潤并保證資金安全;房屋按揭中購房人向銀行所借款項,只能是??顚S?,其目的是為了購買樓花、或現(xiàn)房,或用于在建工程的開發(fā),按揭銀行的目的是為了貸出款項、取得利潤并保證資金安全,房產(chǎn)商參與提供擔(dān)保的目的是為了賣出房屋。
3、法律關(guān)系內(nèi)容上的不同。
房屋抵押只涉及兩個法律關(guān)系:主債權(quán)債務(wù)關(guān)系和抵押關(guān)系。而房屋按揭則涉及多種法律關(guān)系:
①按揭人(購房人)因購房和房屋開發(fā)商之間產(chǎn)生的商品房買賣關(guān)系;
②按揭人因支付購房款向銀行貸款而產(chǎn)生的與按揭權(quán)人之間的按揭貸款關(guān)系;
③按揭人將所購商品房作為按約向銀行償還貸款本息的擔(dān)保所產(chǎn)生的按揭貸款擔(dān)保關(guān)系;
④房屋開發(fā)商為了確保按揭人清償貸款而與銀行產(chǎn)生的保證關(guān)系;
⑤為了避免資金劃撥中的麻煩,購房人授權(quán)銀行以購房人的名義將貸款劃入開發(fā)商的賬戶而形成的委托關(guān)系。
在這些錯綜復(fù)雜的法律關(guān)系中,商品房買賣關(guān)系是按揭的基礎(chǔ)性法律關(guān)系,按揭貸款關(guān)系是按揭的核心關(guān)系,擔(dān)保關(guān)系、保證關(guān)系是按揭的從法律關(guān)系⑥。
4、法律關(guān)系的客體不同。
房屋抵押與房屋按揭雖都與抵押有關(guān),但法律關(guān)系的客體不同。房屋按揭的客體是所購的房產(chǎn),目前銀行實務(wù)中按照按揭房屋的形態(tài)將按揭分為甲類按揭貸款(樓花按揭)、乙類按揭貸款(現(xiàn)樓按揭)和在建工程按揭。而房屋抵押的客體是抵押人有權(quán)處分的房屋,且必須是已經(jīng)建成并辦妥房地產(chǎn)權(quán)證的現(xiàn)樓。
5、買賣合同以及擔(dān)保合同標(biāo)的物的區(qū)別。
在房屋按揭中,房屋買賣合同的標(biāo)的與擔(dān)保合同的標(biāo)的應(yīng)該具有同一性,即所購房屋按揭給銀行提供但保的房屋是相同的,同時,對于期房而言,由于該房屋有尚未建造或正在建造,即尚未建成的期房,最終能否順利建成,是一個未知數(shù),是有一定風(fēng)險的。而具體的結(jié)果主要取決于開發(fā)商的履約能力,因此,其實質(zhì)應(yīng)是一種期待權(quán)。而房屋抵押合同中標(biāo)的物與抵押物可以不具有同一性,它是以自己或他人合法擁有的房物作為提供擔(dān)保的抵押物。且該抵押物是現(xiàn)實存在的,是一種既得權(quán)。
5、權(quán)利的實現(xiàn)不同。
房屋抵押權(quán)的本質(zhì)在于擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)。對于有效的房屋抵押,房屋抵押權(quán)設(shè)定后,如果債務(wù)人履行了債務(wù),房屋抵押權(quán)即歸于消滅;如果債務(wù)的履行期限尚未屆滿,房屋抵押權(quán)人無權(quán)行使抵押權(quán),否則,屬于侵權(quán)行為,因而,只有在債務(wù)人或擔(dān)保人違約的前提下,才能依據(jù)我國《擔(dān)保法》第53條:“債務(wù)履行期屆滿,抵押權(quán)人未受清償?shù)?,可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成的,抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟”的規(guī)定,實現(xiàn)抵押權(quán)。而抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)的方式有以抵押物折價、拍賣抵押物、變賣抵押物三種,而且,抵押權(quán)人要實現(xiàn)抵押權(quán),首先要與抵押人進(jìn)行協(xié)商,協(xié)議是實現(xiàn)抵押權(quán)的必經(jīng)程序,協(xié)議不成時,抵押權(quán)人只能向人民法院起訴,通過法院實現(xiàn)抵押權(quán),抵押權(quán)人并無自行折價、自行拍賣、自行變賣之權(quán)利。
而在房屋按揭合同中,當(dāng)按揭人不履行債務(wù)時,在實務(wù)中,目前通行的做法主要有三種:
第一、由房屋開發(fā)商承擔(dān)連帶責(zé)任回購按揭標(biāo)的(一般在房屋按揭合同中約定按房款70%的比例進(jìn)行回購);
第二、以拍賣變賣折價等方式處分按揭人的商品房,這種做法與實現(xiàn)抵押權(quán)的方式是相同的;
第三、由擔(dān)保人(房地產(chǎn)開發(fā)商)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
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