抵押,在銀行或地產界稱為按揭,是指提供私人資產(不論是否為不動產)作為債務擔保的動作,多發生于購買房地產時銀行借出的抵押貸款或在典當商折現非不動產的物品。
【案情】
申請執行人威海某銀行。
被執行人劉某。
申請執行人與被執行人借款合同糾紛一案,申請執行人威海某銀行依據威海市公證處具有強制執行效力的債權文書公證書及執行證書向法院申請執行。依據公證文書,被執行人劉某應給付申請執行人威海某銀行借款本息合計6萬余元。
【執行】
威海市環翠區人民法院立案執行后,申請執行人向法院提出本案有抵押房產,要求對抵押進行評估拍賣。本案在執行中查明,2002年,申請人與被執行人劉某、抵押人張某、保證人李某簽訂了《個人房屋擔保借款合同》,并于同日經威海市公證處公證以債權文書公證書確認并賦予強制執行效力。上述借款合同中約定抵押人同意以其所有的位于威海市區某房產依法登記后抵押給申請人;保證人自愿為借款人劉某履行還款義務作保證,并承擔連帶責任。但威海市公證處制作的執行證書中只列明了債務人劉某應還款數,即本案的執行標的,對抵押、保證的效力未作認定,對抵押物或保證人能否直接予以強制執行亦未明確。
法院經研究認為,本案的抵押、保證的效力未經人民法院或仲裁機關等確認,故本案不能直接對抵押物或保證人進行強制執行。后申請人決定向法院提起訴訟,對抵押、保證的效力予以確認后再申請法院執行,并撤回了對本案的執行請求。
【評析】
本案爭議的焦點是,在公證處制作的執行證書中只列明了債務人還款的情況下,是否可以對本案的抵押物或保證人予以強制執行。
一種觀點認為,本案借款合同中約定抵押人同意以其所有的位于威海市區某房產依法登記后抵押給申請人;保證人自愿為借款人劉某履行還款義務作保證,并承擔連帶責任,并經公證機關公證,在被執行人無財產可供執行時,即應對抵押物或保證人強制執行;
另一種觀點認為,借款合同中約定抵押人同意以其所有的位于威海市區某房產依法登記后抵押給申請人;保證人自愿為借款人劉某履行還款義務作保證,并承擔連帶責任。但公證處制作的執行證書中只列明了債務人劉某應還款數,即本案的執行標的,對抵押、保證的效力未作認定,對抵押物或保證人能否直接予以強制執行亦未明確。故本案的抵押、保證的效力未經人民法院或仲裁機關等確認,本案不能直接對抵押物或保證人進行強制執行。
律霸網小編同意第二種觀點,即未經確認效力的抵押物、保證人,法院不能直接強制執行。
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