(一)嚴格審查主合同效力。
定金合同是主合同的從合同,主合同無效,則定金合同無效。定金合同屬于擔保合同的一種,《擔保法》第5條第一款規(guī)定:“擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。因此最好在簽訂定金合同時注意審查主合同是否有效,以保證所簽訂的定金從合同有效。
(二)定金合同應(yīng)當以書面形式簽訂。
如果訂立定金合同未采取書面形式,而是采取的口頭形式,沒有相應(yīng)的證據(jù)予以證明,則不能確定定金合同的成立。為了避免這種現(xiàn)象的產(chǎn)生,要在交納定金時合同雙方應(yīng)做出特別的書面約定,特別對違反主合同條款或補充合同條款如何處理定金做出約定。簽訂書面定金合同主要目的是避免定金合同糾紛發(fā)生,并且有利于糾紛發(fā)生后作為提供區(qū)分責任的依據(jù),以有效地維護雙方的合法權(quán)益。
(三)定金的數(shù)額必須在合同標的額的20%以內(nèi)約定。
合同中對定金的具體數(shù)額的約定,由雙方當事人協(xié)商確定,定金的數(shù)額約定應(yīng)適宜。若約定過高,就有可能使得守約方獲得的損害賠償過分地高于其實際損失額。若約定過低,則起不到擔保合同履行的作用;《擔保法》第二十條規(guī)定定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同總額的20%。法律明確規(guī)定給付定金數(shù)額的上限,在上限以內(nèi)所確定的具體數(shù)額由當事人雙方協(xié)商確定,如果定金的約定數(shù)額超過了主合同標的額的20%,則超過部分應(yīng)視為無效。
(四)應(yīng)當在合同中約定交付定金時間期限。
合同當事人應(yīng)在定金合同簽訂之日起一定期限內(nèi)交付定金,交付定金的期限就是定金合同的履行期限,是定金合同的最基本條款,在約定交付定金的期限時,必須明確、具體。由于定金合同為實踐合同,不僅要有當事人的合意還要以交付為要件,故定金合同應(yīng)從定金給付方實際支付定金之日起生效。約定交付定金的時間期限可以防止因合同對定金交付期限約定不明確,拖延交付定金,導致糾紛發(fā)生。
(五)、預(yù)付款、違約金與定金不能混淆。
(1)預(yù)付款和定金的區(qū)別。首先,定金合同是要式合同,是一種從合同,而約定預(yù)付款的合同為諾成式合同,是主合同的一部分。其次,定金的主要在于擔保主合同的履行。而預(yù)付款的給付構(gòu)成債務(wù)的部分履行。其三,當主合同履行遲延或履行不能時,屬于定金給付方違約時,無權(quán)要求返還定金,當定金收受方違約時,應(yīng)雙倍返還定金。此時,定金發(fā)揮著制裁違約方、補償守約方的雙重功能,在支付預(yù)付款的情況中,無論是給付方違約或者收受方違約導致解除合同的,收到預(yù)付款的一方均應(yīng)將預(yù)付款退回。
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