鄭甲放學(xué)騎自行車回家途中被鄭乙雇傭的司機(jī)駕駛的大客車撞倒。交通警察大隊(duì)作出《交通事故認(rèn)定書》認(rèn)定，車方應(yīng)負(fù)事故的全部責(zé)任。住院期間，鄭甲一直處于昏迷狀態(tài)。因鄭乙沒(méi)有繼續(xù)支付醫(yī)療費(fèi)，鄭甲的父親鄭某遂以鄭甲的名義向法院提起民事訴訟，把鄭乙告上法庭。訴訟中，鄭甲死亡。鄭甲的父母鄭某和李某向法庭提交死亡證明書的同時(shí)，提出他們是鄭甲的繼承人，申請(qǐng)作為當(dāng)事人繼續(xù)參加本案的訴訟活動(dòng)。

鄭乙認(rèn)為，非經(jīng)一定的法律程序，鄭甲的父母鄭某和李某不能被推定為鄭甲法律意義上全部的繼承人。因此，法院必須首先中止訴訟，然后發(fā)出公告，通知所有繼承人在規(guī)定的時(shí)間到法院參與訴訟。鄭某和李某認(rèn)為，實(shí)際上除了他們沒(méi)有其他第一順序的繼承人，并且，他們只是作為訴訟承擔(dān)人繼續(xù)本案的訴訟活動(dòng)，而不產(chǎn)生遺產(chǎn)的分配問(wèn)題，另外，他們正急需等錢辦鄭甲的后事，故法院不應(yīng)裁定中止訴訟。

筆者認(rèn)為，為了更好的保護(hù)當(dāng)事人的合法利益，維護(hù)社會(huì)的和諧穩(wěn)定，解決問(wèn)題的關(guān)鍵是在我國(guó)現(xiàn)行的法律框架內(nèi)，研究和推行繼承人代表訴訟制度。

所謂繼承人代表訴訟制度是指被繼承人的正當(dāng)權(quán)益受到第三者的侵害，在繼承人難以確定、或者部分繼承人一時(shí)無(wú)法參與訴訟的情況下，主要繼承人為了全部繼承人的利益代表其他繼承人承擔(dān)被繼承人已經(jīng)提起的訴訟或者對(duì)第三者提起訴訟的法律制度。

一、設(shè)立繼承人代表訴訟制度的意義

當(dāng)被繼承人的正當(dāng)權(quán)益受到第三者侵害，需要法律救濟(jì)時(shí)，由于我國(guó)對(duì)繼承人代表訴訟制度缺乏相應(yīng)的根據(jù)，使得繼承人代表訴訟在實(shí)際操作上缺乏可行性。從我國(guó)的司法實(shí)踐來(lái)看，有些法院對(duì)于部分繼承人對(duì)第三者侵害提起的訴訟或者承擔(dān)被繼承人已提起的訴訟，機(jī)械地發(fā)出公告，通知所有繼承人在規(guī)定的時(shí)間到法院參與訴訟;而且，繼承人應(yīng)在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)參加訴訟，民事訴訟法和〈適用意見(jiàn)〉對(duì)此均未有規(guī)定，有些法院為保守起見(jiàn)，規(guī)定了較長(zhǎng)的時(shí)間。這樣下來(lái)，受害者的合法權(quán)益不但得不到及時(shí)保障，而且增加了當(dāng)事人訴訟費(fèi)用的承擔(dān)，促使當(dāng)事人上訪，越級(jí)上訪，甚至激化矛盾的事件頻頻發(fā)生，嚴(yán)重影響到社會(huì)的穩(wěn)定。因此，為了更好的保護(hù)當(dāng)事人的合法利益，我國(guó)必須要引進(jìn)繼承人代表訴訟制度，一方面可以及時(shí)地保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，避免損失的擴(kuò)大，從而穩(wěn)定當(dāng)事人的情緒，維護(hù)社會(huì)的和諧穩(wěn)定;另一方面也可以減少當(dāng)事人的訴累，減少訴訟費(fèi)用，節(jié)約訴訟資源，有利于社會(huì)矛盾的緩和。

二、設(shè)立繼承人代表訴訟制度的可能性

首先，《中華人民共和國(guó)繼承法》第25條規(guī)定，繼承開(kāi)始后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒(méi)有表示的，視為接受繼承。因此，在遺產(chǎn)處理前，被繼承人的利益應(yīng)作為全體繼承人的共有利益看待。而作為全體繼承人的成員，繼承人個(gè)人利益與全體利益有著不可分割的關(guān)系。當(dāng)?shù)谌叩牟划?dāng)行為影響到全體繼承人利益的時(shí)候，繼承人個(gè)人利益將不可避免地受到損害。按照“有權(quán)利即有救濟(jì)”的司法精神，繼承人以自己的名義提起或者承擔(dān)訴訟維護(hù)全體繼承人和個(gè)人的利益，是法治的必然要求。

其次，最高人民法院(1987)民他字第16號(hào)《關(guān)于父母的遺產(chǎn)由兄弟姐妹中的一人領(lǐng)取了房屋產(chǎn)權(quán)證并視為己有發(fā)生糾紛應(yīng)如何處理的批復(fù)》認(rèn)為，對(duì)以個(gè)人名義登記產(chǎn)權(quán)證的行為應(yīng)視為代表共有人登記取得產(chǎn)權(quán)證明，其他合法繼承人可依法繼承。引申開(kāi)來(lái)，以個(gè)人名義提起或者承擔(dān)訴訟的行為應(yīng)視為代表全體繼承人提起或者承擔(dān)訴訟。該批復(fù)為繼承人代表訴訟制度的設(shè)立奠定了基礎(chǔ)。

三、建立繼承人代表訴訟制度的設(shè)想

1.繼承人代表訴訟與必要共同訴訟、代表人訴訟的關(guān)系

(1).繼承人代表訴訟與必要共同訴訟的關(guān)系

所謂必要共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院必須予以合并審理的訴訟。

繼承人代表訴訟和必要共同訴訟中的訴訟標(biāo)的均是共同的。必要共同訴訟中各當(dāng)事人必須以自己的名義到法院參加訴訟，接受法院裁判;而繼承人代表訴訟中由于各繼承人間的血緣關(guān)系，具有特殊身份，代表訴訟的繼承人既是當(dāng)事人，又是其他繼承人的代理人，兼有雙重身份，法院裁判的結(jié)果都?xì)w屬于全體繼承人，包括被代表的未直接參加訴訟的當(dāng)事人。

(2).繼承人代表訴訟與代表人訴訟的關(guān)系

代表人訴訟是群體訴訟制度在我國(guó)民事訴訟中的表現(xiàn)形式。代表人訴訟是將具有共同利益關(guān)系的多數(shù)當(dāng)事人一方組合起來(lái)，將訴訟實(shí)施權(quán)授予其中的一名或幾名當(dāng)事人，由他們代表其他有共同利益關(guān)系的全體當(dāng)事人起訴、應(yīng)訴，法院作出的判決對(duì)全體當(dāng)事人都有拘束力的一種訴訟制度。

繼承人代表訴訟和代表人訴訟中的代表均既是當(dāng)事人，又是其他被代表者的代理人，兼有雙重身份;法院裁判的結(jié)果都?xì)w屬于被代表的未直接參加訴訟的當(dāng)事人。但代表人訴訟中的代表必須經(jīng)全體當(dāng)事人的書面授權(quán)，而繼承人代表訴訟中的代表是基于特殊的身份關(guān)系，法院推定其他繼承人已默示授權(quán)。立法上之所以要規(guī)定代表人訴訟，是為了避免一方當(dāng)事人人數(shù)眾多而給訴訟帶來(lái)的不便與煩難;而設(shè)立繼承人代表訴訟的原因是在被繼承人的正當(dāng)權(quán)益受到第三者的侵害，在繼承人難以確定、或者部分繼承人一時(shí)無(wú)法參與訴訟的前提下及時(shí)保護(hù)全體繼承人的合法權(quán)益。

2.繼承人代表訴權(quán)的形成要件

繼承人代表訴訟的設(shè)立是為了保護(hù)全體繼承人的利益，整體上是好的，但實(shí)際上存在極少數(shù)繼承人為了達(dá)到個(gè)人的非法目的，獲得不法利益，也可能濫用此種訴權(quán)。為了防止繼承人濫訴，有必要對(duì)起訴或承擔(dān)訴訟的繼承人的資格進(jìn)行限制。這些限制性要求，便構(gòu)成了繼承人代表訴權(quán)賴以形成的要件。

(1).主要繼承人原則。根據(jù)該原則，提起訴訟或者承擔(dān)訴訟的繼承人必須是主要繼承人，即一般應(yīng)是第一順序的繼承人。因?yàn)橐坏┠骋焕^承人提起了訴訟或者承擔(dān)了訴訟并最終作出了判決，那么其他繼承人便不能就同一訴訟標(biāo)的再行起訴。如果代表訴訟的繼承人不能有效地行使訴訟權(quán)利，不能充分保護(hù)全體繼承人的利益，那么全體繼承人將因代表訴訟的繼承人的行為受到損失。如果代表訴訟的繼承人是主要繼承人，全體繼承人受到損失的同時(shí)，代表訴訟的繼承人也將遭受主要的損失，以促使代表訴訟的繼承人有效地行使訴訟權(quán)利。

(2).限于第三者侵害原則。繼承人代表訴訟應(yīng)只限于被繼承人的正當(dāng)權(quán)益受到第三者的侵害，代表人為了全部繼承人的利益代表其他繼承人承擔(dān)被繼承人已經(jīng)提起的訴訟或者對(duì)第三者提起訴訟，這樣才不導(dǎo)致遺產(chǎn)的分配問(wèn)題。如果是繼承人內(nèi)部的遺產(chǎn)糾紛，則不屬于繼承人代表訴訟制度的范疇，繼承人起訴或者承擔(dān)訴訟必須以自己的名義進(jìn)行。

(3).善意訴訟原則。繼承人代表訴訟的動(dòng)機(jī)，如果是惡意的訴訟應(yīng)該被制止。對(duì)于起訴或者承擔(dān)訴訟的動(dòng)機(jī)一方面可以從起訴的請(qǐng)求和在訴訟中原告繼承人的行為表現(xiàn)中加以分析，另一方面也可以由被告主張并加以舉證。

(4).公正代表原則。代表的繼承人應(yīng)該能夠公正、充分地代表全體繼承人的利益，否則不能成為其他繼承人的代表，僅能以自己的名義參加訴訟。因?yàn)槔^承人代表訴訟具有代表性，如果代表訴訟的繼承人不能公正地行使訴訟權(quán)利，那么全體繼承人將因代表訴訟的繼承人的行為受到損失。

3.其他繼承人的訴權(quán)

繼承人代表訴訟是在繼承人難以確定、或者部分繼承人一時(shí)無(wú)法參與訴訟的前提下，由主要繼承人代表起訴或者承擔(dān)訴訟，而法院無(wú)須通過(guò)法定程序通知其他繼承人參加訴訟的一種模式。因此，在其他繼承人獲悉繼承人代表已提起訴訟或者承擔(dān)了被繼承人已提起的訴訟后，愿意參加訴訟的，可向人民法院提交書面申請(qǐng)，他們有權(quán)作為共同訴訟人參加到訴訟中來(lái)，可以行使與代表訴訟的繼承人一樣的權(quán)利義務(wù)。

4.訴訟中所得利益的歸屬及處理

首先，《中華人民共和國(guó)繼承法》第25條規(guī)定，繼承開(kāi)始后，繼承人放棄后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，放棄繼承的表示。沒(méi)有表示的，視為接受繼承。因?yàn)槔^承人代表訴訟是部分繼承人為了全部繼承人的利益代表其他繼承人承擔(dān)被繼承人已經(jīng)提起的訴訟或者對(duì)第三者提起訴訟，所以，所得利益應(yīng)歸于全體繼承人，這是毫無(wú)疑問(wèn)的。其次，繼承認(rèn)代表勝訴后，所得利益應(yīng)作為全體繼承人的共有利益。由于法院難以確定其他繼承人，也沒(méi)有必要去確定其他繼承人，故法院應(yīng)將所得利益確定先由代表訴訟的繼承人管理使用，其他繼承人獲悉后可自行協(xié)商予以分析，這樣也可以作為代表訴訟的繼承人的一種激勵(lì)。

5.訴訟承擔(dān)人的其他相關(guān)問(wèn)題

按照提起訴訟的主體不同，可以將繼承人代表訴訟中的繼承人主體分為兩種類型：原告和訴訟承擔(dān)人。被繼承人的正當(dāng)權(quán)益受到第三者的侵害，被繼承人死亡后，繼承人為了全部繼承人的利益以自己的名義代表其他繼承人對(duì)第三者提起訴訟，該代表訴訟的繼承人便獲得了原告的主體資格。繼承人代表訴訟中的原告主體與其他訴訟的原告主體沒(méi)有較大的區(qū)別，這里就不再熬述，