律師解答：

根據你所說情況屬于非法行醫，但不構成犯罪，應由衛生局處罰。

相關法規：

非法行醫罪是指：未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或單處罰金;嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

(一)情節嚴重是指：

(1)造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的

(2)造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的;

(3)使用假藥、劣藥或不符合國家規定標準的衛生材料、醫療器械，足以嚴重危害人體健康的;

(4)非法行醫被衛生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫的;

(5)其他情節嚴重的情形。

嚴重損害就診人身體健康、造成就診人死亡是適用較重法定刑的情節。

(三)主體要件

(1)未取得或者以非法手段取得醫師資格從事醫療活動的;

(2)個人未取得《醫療機構執業許可證》開辦醫療機構的;

(3)被依法吊銷醫師執業證書期間從事醫療活動的;

(4)未取得鄉村醫生執業證書，從事鄉村醫療活動的;

(5)家庭接生員實施家庭接生以外的醫療行為的。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面表現為故意。行為人對病人傷亡結果存在間接故意的罪過而不是業務過失的罪過。因為，在認識因素上，行為人既對自己缺乏行醫技能和控制病情發展的能力是明知的，又對病人在得不到有效及時治療時會傷殘直至死亡是明知的，所以不是疏忽大意的過失;在意志因素上，對病人的傷殘、死亡采取了漠然視之，聽之任之的放縱態度。

二、認定

(一)本罪與醫療事故罪的界限

二者在客觀上都可能造成就診人死亡或嚴重損害就診人身體健康的后果，它們的區別主要在于：

(1)主體不同。本罪的主體是不具有醫師執業資格的人，而后罪的主體是醫務人員。

(2)主觀方面不同。本罪行為人對造成就診人死亡或嚴重損害就診人身體健康后果所持的心理態度，既可以是過失，也可以是間接故意，而前罪對造成嚴重不良后果所持心理態度只能是過失。

(3)客觀方面不同。本罪造成就診人死亡或身體健康嚴重后果的原因既可以表現為責任過失，也可以是技術過失，而后罪則僅限于責任過失，技術過失不構成犯罪。

(二)非法行醫致人死亡或嚴重損害就診人身體健康與故意殺人罪、故意傷害罪的界限

行為均造成了人員傷亡的后果，區別在于：

(1)本罪的主體是特殊主體，限于未取得醫生執業資格的人，而后二罪的主體是一般主體。

(2)主觀方面不同。本罪行為人對嚴重不良后果的心理態度是過失和間接故意，而后二罪的主觀方面為直接故意或間接故意，不包括過失。

(3)發生場合不同。本罪發生于擅自從事醫療活動過程中，而后二罪發生的場合不限于此。

(4)客體不同。本罪侵害的客體是國家對醫療衛生工作的管理制度和公共衛生，而后二罪僅侵犯特定公民的生命健康權利，并不侵害國家對醫療衛生工作的管理制度。

(三)非法行醫致人死亡或嚴重損害就診人身體健康與過失致人死亡罪、過失致人重傷罪的界限

三罪均造成了人員傷亡的后果，區別在于：

(1)主體不同。本罪的主體是特殊主體，即未取得醫生執業資格的人，而后二罪的主體是一般主體。

(2)主觀方面不同。本罪行為人對嚴重不良后果所持的心理態度是過失和間接故意，而后二罪的主觀方面是過失，不包括間接故意。

(3)發生場合不同。

(4)客體不同。

三、處罰

犯本罪的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金，嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。