辯護詞

　　審判長、審判員：

　　上海偉創律師事務所接受被告人****親屬的委托，指派范俊峰律師、陳亮律師擔任****的一審辯護人，辯護人對于公訴機關指控被告人犯職務侵占罪沒有異議，現根據事實和法律發表如下辯護意見，請合議庭參考：

　　一、被告人****屬于從犯

　　1、本案犯意是****提出來的，并且其他五人也是劉所帶來。

　　2、作案工具大力鉗、貨車等均是劉安排準備的。

　　3、犯罪實施過程也是劉負責安排的，特別是被告人****是在案發過程中受劉的安排而讓他人安排貨車放行，并刪除錄像資料。****并未與劉事先預謀，該共同犯罪屬于事前無通謀的共同犯罪，****的主觀惡性極小。

　　4、****之所以按照劉的安排去做，主要因為劉是其上司，礙于面子及工作因素。

　　5、涉案贓物轉移、銷贓、分贓均與****無關，其自始自終并未分得任何款項。

　　6、本案的犯意、實施、工具準備、銷贓、分贓等行為，被告人起的作用極小，因此屬于從犯，并且應該根據刑法的規定對其減輕處罰，而且減輕的幅度應該更大一些，畢竟他起的作用太小。

　　二、被告人****構成自首

　　1、林是屬于典型的一般自首，且在案發后很久一直在后悔之中，基于內心的真誠悔悟，在公安機關未掌握其藏身之處時主動投案。

　　2、從整個案件的偵查到起訴再到審判，從被告人的口供中可以看出，被告人在案發后能夠全部、徹底地向司法機關交待自己的犯罪行為，說明被告人已經認識到犯罪行為的危害性，有改過自新、重新做人的良好愿望。從今天的庭審情況來看，被告人能夠如實供述，認罪態度較好。

　　3、根據刑法的規定，****的行為可以從輕或者減輕處罰，犯罪較輕的可以免除處罰，****的犯罪行為本身比較輕微，辯護人懇請貴院對其減輕處罰，而且減輕的幅度應該大一些，這樣也會昭示更多的在逃人員自首，取得良好的社會效果。

　　三、被告人****是初犯，主觀惡性小，應對其從輕處罰。

　　被告人此次參與犯罪純屬偶然，屬于初犯和偶犯，系其沒有法律常識和對自己要求不嚴所犯下的錯誤。被告人極容易教育和改造好，因此建議法庭本著教育為主、懲罰為輔的原則對其從輕處罰。其以前未受到任何處分，工作業績也不錯。曾為該公司作了很大的貢獻。(公司在勞動合同續訂會簽單上對其評價為：杰出、工作能力強、有管理能力，能領導全班隊員認真完成警衛各項工作，責任心較強，能嚴格要求自己，職業道德好，團隊協作表現好)其涉嫌本次犯罪，主要還是法制觀念淡薄，照顧上司劉某的面子，如果沒有劉某，被告人可能不會走上犯罪道路，還有可能成為一個對社會有用的好青年。被告人雖然利用職務之便，走上犯罪道路，但比起那些慣犯，或罪大惡極的犯罪分子來講，其主觀惡性不是很深。

　　四、本案社會危害性不大

　　本案作案次數僅為一次，所盜竊的電纜也未給公司經營帶來嚴重影響，并且案發次日公安機關已經全部及時追贓并且返還給被害單位。從犯罪后果來講，本案沒有造成嚴重的社會影響，犯罪行為發生在單位內部。侵犯的也只是財產權，沒有對他人的生命健康及人身權利構成危害。

　　五、被告人表現一直良好

　　沙村村新圩村委會、泰和縣公安局沙村派出所開具有關證明，表明其家庭非常貧困，妻子患有精神分裂癥，兒子年幼需要照顧，父母無經濟來源，生活十分困難，且上述兩家單位均愿意對其幫教。被告人****沒有前科劣跡，主觀惡性小本案被告人劉XX在單位工作多年，對于單位保衛工作做出了很多貢獻。其不僅沒有任何違法情況，而且獲得單位的從充肯定。其在單位中人緣好，從不做違法亂紀的事，其主觀惡性不大，應當予以挽救教育。

　　六、被告人適用認罪程序審理

　　本案適用被告人認罪程序審理，根據相關規定，可以對其從輕處罰。

　　七、關于量刑細則

　　關于本案，《人民法院量刑指導意見(試行)》有如下相關的規定：

　　(九)職務侵占罪

　　1、構成職務侵占罪的，可以根據下列不同情形在相應的幅度內確定量刑起點：(2)達到數額巨大起點的，可以在五年至六年有期徒刑幅度內確定量刑起點。

　　2、在量刑起點的基礎上，可以根據職務侵占數額等其他影響犯罪構成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準刑。

　　3、對于從犯，應當綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否實施犯罪實行行為等情況，予以從寬處罰，可以減少基準刑的20%-50%;犯罪較輕的，可以減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。

　　4、對于自首情節，綜合考慮投案的動機、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的40%以下;犯罪較輕的，可以減少基準刑的40%以上或者依法免除處罰。

　　辯護人認為對照本細則，被告人****數額應該是巨大，則首先確定五至六年為量刑起點(辯護人認為根據具體情況認定五年比較合適)，根據數額及其它具體情況，將本案基準刑確定為六年比較合適，再根據本案的具體情節，用刑法總則中的從犯、自首情節進行調整，辯護人認為從犯的幅度宜減少百分之四十、自首情節宜減少百分之三十，則基準刑減少百分之七十，減少后為一年八個月左右。

　　八、其符合刑法修正案八中關于緩刑的條件

　　關于緩刑，刑法修正案八有如下規定：對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，(一)犯罪情節較輕;(二)有悔罪表現;(三)沒有再犯罪的危險;(四)宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。

　　對照本案被告人****，其犯罪情節輕微，是在上司劉某的指使下從使了犯罪輔助行為——開門、刪除錄像，未從事其它犯罪行為;從投案到今天的庭審，悔罪表現非常好;其也是偶然受他人誘騙犯罪，本身并無強烈的犯罪動機，因此無再犯罪的危險;其所犯罪行也非暴力性的罪名，即使宣告緩刑，也不致于對所居住社區有重大不良影響。

　　因此，辯護人認為被告符合關于緩刑的條件，辯護人懇請貴院對其宣告緩刑。

　　綜上所述，希望合議庭考慮到本案中被告人自首、從犯、家庭困難、在犯罪中所起作用很小、認罪態度很好、以及主觀惡性小等以上法定和酌定的從輕情節，為使被告人****徹底悔過自新，懇請法庭在法律允許的范圍內盡可能減輕對被告人****的刑事處罰，給其一個改過自新的機會，使其能夠為村里和社會做出更多的貢獻，以彌補其犯下的錯誤!

　　辯護人再次懇請法庭對其宣告緩刑。懇請貴院采納辯護人的辯護意見。

　　辯護人辯護意見發表完畢，謝謝審判長、審判員、人民陪審員。

　　此致

　　上海市浦東新區人民法院

　　上海偉創律師事務所

　　范俊峰律師、陳亮律師