一、欺騙性商標(biāo)誤認(rèn)的主要情形有哪些

關(guān)于誤認(rèn)的主要情形：

關(guān)于誤認(rèn)的具體情形，現(xiàn)行商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)采取了列舉的方式，即特點(diǎn)和產(chǎn)地。其中，對(duì)于商品特點(diǎn)的描述又是采取了例示性列舉加概括的方式，即列舉了質(zhì)量一項(xiàng)，其他商品特點(diǎn)用“等”字概括。由于商品特點(diǎn)內(nèi)容豐富，該條款規(guī)定形式上看采取列舉方式，實(shí)際上仍是一個(gè)相當(dāng)具有開放性的條款。

對(duì)商品特點(diǎn)的誤認(rèn)包括：對(duì)商品(包括服務(wù)，下同)性質(zhì)、商品質(zhì)量、商品原料、成分、商品的功能用途、商品的工藝、技術(shù)特點(diǎn)、商品價(jià)格、規(guī)格、重量、數(shù)量、產(chǎn)制時(shí)間的誤認(rèn)等。

對(duì)商品產(chǎn)地的誤認(rèn)，是指商標(biāo)中包含有國(guó)名、地名或者其他表示地理來源的因素，但商標(biāo)申請(qǐng)人并非來自于該地理來源，容易導(dǎo)致公眾誤認(rèn)的。明確排除標(biāo)志屬于國(guó)名、縣級(jí)以上行政區(qū)劃名稱、公眾知曉的外國(guó)地名、地理標(biāo)志以后，或者顯然不適用上述條款，在考察地理名稱的使用是否具有欺騙性導(dǎo)致誤認(rèn)從而應(yīng)予制止時(shí)，應(yīng)否考慮地理名稱的知名度、地理名稱與商品之間的特定聯(lián)系，也是實(shí)踐中存在爭(zhēng)議的問題。如果不具備一定的知名度或者特定聯(lián)系，則即使非來自某區(qū)域的申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，即使表面上帶有“欺騙性”，但不會(huì)誤導(dǎo)公眾，從而不適用現(xiàn)行商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)規(guī)定。

商品或服務(wù)來源的誤認(rèn)即產(chǎn)源誤認(rèn)，能否歸入現(xiàn)行商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)的歸制范圍?如果能列入，應(yīng)該界定到何種程度?如：按照現(xiàn)有的審查標(biāo)準(zhǔn)，商標(biāo)包含的企業(yè)名稱與申請(qǐng)人名義存在實(shí)質(zhì)性差異是作為產(chǎn)源誤認(rèn)并通過現(xiàn)行商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)制止的;在商標(biāo)評(píng)審實(shí)踐中對(duì)于以名人姓名或者其諧音注冊(cè)商標(biāo)在駁回復(fù)審程序中是以會(huì)誤導(dǎo)公眾為由予以駁回的。商標(biāo)評(píng)審實(shí)踐中以產(chǎn)源誤認(rèn)駁回或不予核準(zhǔn)注冊(cè)的還包括多種情形，如指定使用在未加工人造樹脂等商品上的“神八樹脂”商標(biāo)、指定使用在起重機(jī)等商品上的“中煤”商標(biāo)、指定使用在服裝商品上的“加勒比海盜”商標(biāo)、指定使用在食用油商品上的“萬村千鄉(xiāng)”商標(biāo)、指定使用在煙草等商品上的“李小龍”商標(biāo)、指定使用在燒酒等商品上的“10086”商標(biāo)、指定使用在肥皂等商品上的“水立方”商標(biāo)等，對(duì)于上述商標(biāo)，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)和人民法院均認(rèn)定會(huì)使消費(fèi)者對(duì)商品來源產(chǎn)生誤認(rèn)從而駁回或不予核準(zhǔn)注冊(cè)。

從字義上看，產(chǎn)源似乎很難定性為商品特點(diǎn)，與產(chǎn)地也有明顯區(qū)別。但是，這種誤認(rèn)產(chǎn)生的根源仍在于商標(biāo)的“欺騙性”，從性質(zhì)上看與現(xiàn)行商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)誤認(rèn)最為接近。因此，在涉及此種及類似情形時(shí)，是否需要對(duì)其作目的性擴(kuò)張解釋，則是需要實(shí)踐中進(jìn)一步明確的問題。另外，上述案件中，實(shí)際上部分商標(biāo)涉及到對(duì)特定主體民事權(quán)益的保護(hù)問題，按照現(xiàn)行商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)的定位，不宜適用該條款進(jìn)行規(guī)制，如何平衡公共利益和私權(quán)保護(hù)，如何在實(shí)體公正、程序經(jīng)濟(jì)、社會(huì)效果中選擇取舍，從而劃定一個(gè)恰當(dāng)?shù)慕缦蓿允菍?shí)踐中需要探索和明確的問題。

二、欺騙性商標(biāo)的法律法規(guī)解讀

商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)

商標(biāo)不得注冊(cè)和使用事由，即絕對(duì)理由的規(guī)定，對(duì)于保持商標(biāo)注冊(cè)管理秩序的正常運(yùn)行、維護(hù)公共秩序、公共利益和社會(huì)公序良俗至關(guān)重要。相較于根據(jù)2001年10月27日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)商標(biāo)法〉的決定》第二次修正的商標(biāo)法(下稱第二次修正的商標(biāo)法)，我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法對(duì)于絕對(duì)理由條款作了幾處修改，其中最為顯著、對(duì)確權(quán)實(shí)踐影響最大的當(dāng)屬第十條第一款第(七)項(xiàng)的修改，即將“夸大宣傳并帶有欺騙性”的規(guī)定修改為“帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的”。

語義和邏輯分析

從法條用語來講，“欺騙”是指用虛假的言語或行動(dòng)來掩蓋事實(shí)真相，使人上當(dāng);“誤認(rèn)”是指產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)。而“欺騙性”和“誤認(rèn)”之間應(yīng)該是一種什么邏輯關(guān)系?不同的界定對(duì)于該條款適用要件的確定至關(guān)重要：一種理解是“欺騙性”和“誤認(rèn)”是并列關(guān)系，“欺騙性”是現(xiàn)行商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)規(guī)定的核心所在，“容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)”是“欺騙性”的后果，也是對(duì)“欺騙性”的進(jìn)一步說明，是具體的現(xiàn)象和情形;另一種理解為“欺騙性”和“誤認(rèn)”是遞進(jìn)關(guān)系，僅有“欺騙性”不足以適用該條款規(guī)定，這種“欺騙性”還應(yīng)導(dǎo)致“誤認(rèn)”，才能適用該條款。

按照第一種理解，現(xiàn)行商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)規(guī)定的核心在于“欺騙性”，在因果關(guān)系上，“欺騙性”是因，“誤認(rèn)”是果。“欺騙性”的來源不是公眾的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，而是“名”(商標(biāo)所表現(xiàn)出來的形態(tài))與“實(shí)”(事物本來的狀態(tài))的不一致，這種不一致是客觀存在的，所以推定公眾會(huì)產(chǎn)生誤認(rèn)，即使公眾認(rèn)識(shí)不到(或者暫時(shí)認(rèn)識(shí)不到)，都不影響“欺騙性”的存在。按照第二種理解，“誤認(rèn)”是該條款的核心，商標(biāo)所具有的“欺騙性”，其欺騙的對(duì)象指向相關(guān)公眾，即商標(biāo)所指定使用商品或服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者、消費(fèi)者，按照擬制的“理性人”(即具有一般知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、能力的人)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，只有在相關(guān)公眾產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)并影響其消費(fèi)行為的時(shí)候，這種“欺騙性”才受到法律的制止。

與其他法條的關(guān)系

在第二次修正的商標(biāo)法框架下，除了第十條第一款第(七)項(xiàng)外，第十條第一款第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(八)項(xiàng)，以及第十條第二款、第十一條、第十六條的關(guān)于商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定中，均有關(guān)于“誤認(rèn)”的內(nèi)容，即在商標(biāo)標(biāo)志中含有國(guó)名、地名、商品特點(diǎn)描述等，又不宜適用國(guó)名、地名、顯著性條款，但確會(huì)造成誤認(rèn)的情形。在法律適用上，這些情形適用第二次修正的商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)。在現(xiàn)行商標(biāo)法對(duì)第十條第一款第(七)項(xiàng)作了調(diào)整的情況下，應(yīng)該將原來分散在各處的“誤認(rèn)”進(jìn)行甄別，納入該條款規(guī)制的范圍，同時(shí)，要盡量對(duì)這些誤認(rèn)進(jìn)行類型化，以細(xì)化認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，統(tǒng)一法律適用。此外，還應(yīng)特別注意該條款與上述法條之間的協(xié)調(diào)關(guān)系，劃定這些法條之間的適用界限。

按照法律適用的一般原則，特別規(guī)定優(yōu)先于一般規(guī)定。在涉及現(xiàn)行商標(biāo)法第十條第一款第(七)項(xiàng)與第十條第一款第(一)項(xiàng)、第十條第二款、第十一條、第十六條適用時(shí)，由于第十條第一款第(一)項(xiàng)、第十條第二款、第十一條、第十六條規(guī)定的情形較為明確，而相比較而言，第十條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定則較為原則，故在相關(guān)標(biāo)志可能同時(shí)涉及上述法條和第十條第一款第(七)項(xiàng)時(shí)，應(yīng)盡量劃入這些法條的規(guī)制范圍。

當(dāng)商標(biāo)所指定使用的商品或服務(wù)項(xiàng)目有的確實(shí)涉及到兩種或兩種以上情形，同時(shí)不能具體選擇確定適用某一個(gè)法條時(shí)，則考慮兩個(gè)或兩個(gè)以上法條并用;商標(biāo)所指定的商品和服務(wù)項(xiàng)目較多時(shí)，也可能不同商品涉及不同的條款，則可以同時(shí)適用相關(guān)法條。

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