一、占有改定和售后回租的風險是什么?

承租人在售后回租之前給租賃物上設定了其他負擔的風險防范

作為從事售后回租業(yè)務的融資租賃公司，十分關注承租人擬出售給自己的標的物在本次出售之前是否已經(jīng)設定了其他物上擔保，或者是否已經(jīng)出售給了其他出租人，對此，可區(qū)分不同的具體情況分別應對。

如果承租人在本次售后回租之前已經(jīng)以租賃物為其他債權人設定抵押

售后回租的標的物，可能是不動產(chǎn)(關于可適用于售后回租的不動產(chǎn)范圍另有專文研討)，也可能是動產(chǎn)。

如果是不動產(chǎn)，由于《物權法》第一百八十七條已明確規(guī)定，其抵押權需經(jīng)登記才能設立。故對不動產(chǎn)售后回租，只需查詢不動產(chǎn)抵押登記薄即可了解該標的物是否已經(jīng)設定抵押權。對已經(jīng)設定抵押權的，顯然，融資租賃公司就不應再接受其作為售后回租的標的物。

如果是動產(chǎn)，如機器設備、辦公設備、交通運輸車輛等，根據(jù)物權法第一百八十八條之規(guī)定，動產(chǎn)抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。故如果需要了解該標的物上是否存在有對抗效力的動產(chǎn)抵押權，方法與了解是否存在不動產(chǎn)抵押權類似，只需要查詢動產(chǎn)抵押登記。如果是無對抗效力的抵押權，因無登記記載，故如果承租人自己不披露則出租人亦無從得知。但是，因無登記的動產(chǎn)抵押權無對抗效力，故在法律效果上，即便承租人在向出租人出售標的物之前已經(jīng)與其他債權人簽訂抵押合同設立了抵押權，因該抵押權未經(jīng)登記，抵押權人的權利不能對抗買受人的權利，即融資租賃公司作為買受人的權利可阻卻抵押權的行使。

因此，簡言之，通過查詢抵押登記即可防范租賃物設定抵押的風險。

如果承租人在本次售后回租之前已經(jīng)以租賃物設定質押

能夠設定質押的售后回租標的物當然只能是動產(chǎn)。根據(jù)《物權法》二百一十二條之規(guī)定，動產(chǎn)質權自質押財產(chǎn)交付時始能設立，故承租人在售后回租之前如果設定了質權其必然要向質權人交付質物(租賃物)。因此，融資租賃公司在簽訂售后回租合同時，需要檢查承租人出售的標的物是否仍然為承租人自己占有。如果仍然被承租人占有，則要么該標的物未設立質權，要么標的物交付質權人之后，質權人將標的物返還給承租人占有。對于后者，《擔保法司法解釋》第八十七條規(guī)定：“出質人代質權人占有質物的，質押合同不生效;質權人將質物返還于出質人后，以其質權對抗第三人的，人民法院不予支持。”故即便是出租人在售后回租之前已經(jīng)設定質押，因質權人返還占有致使質權人的權利不能對抗購買租賃物的融資租賃公司。

占有改定風險

(一)第三人

1、出賣人的債權人。包括一般債權人和與出賣人定有買賣契約買受該動產(chǎn)的特定第三人。對于一般債權人而言，所有權人能夠根據(jù)物權的支配力，排除他們對該物的任何請求。買受人已經(jīng)取得所有權，此物已經(jīng)不是出賣人的財產(chǎn)，出賣人的財產(chǎn)不足以清償一般債權人時，該物非為擔保;出賣人破產(chǎn)時，該物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，所有權人能夠行使取回權。對與出賣人定有買賣契約買受該動產(chǎn)的特定第三人，根據(jù)物權的優(yōu)先效力，在同一物上，同時該物為債權的給付標的物時，物權對于債權具有優(yōu)先力。所有權人得直接支配該物，在請求標的物的現(xiàn)實交付，債權人不得為異議。但該物已由債權人請求法院扣押時，所有權人能否對抗，則有不同意見。債權人所信賴的是債務人的財產(chǎn)狀況及其清償能力，此時債務人的財產(chǎn)應為債務人的實有財產(chǎn)，債務人占有他人的物不應該包括在內。而且法院的扣押，不具有替代占有轉移于債權人的效力，債務人未為交付或替代交付，第三人也未取得直接或間接占有，不適用善意取得。

2、不法行為人。占有改定取得該動產(chǎn)的買受人為所有權人，可以占有、使用、收益和處分該動產(chǎn)，任何人不得妨害。第三人侵奪該動產(chǎn)時，所有權人可以請求返還該動產(chǎn)。第三人損毀該動產(chǎn)時，所有權人可以請求賠償。第三人妨害該動產(chǎn)時，可以請求妨害的預防。

3、直接占有人的繼承人。繼承人繼承被繼承人的財產(chǎn)權利，不得超過被繼承人享有的范圍，被繼承人財產(chǎn)上的負擔也拘束繼承人。因而所有權人如同直接占有人，不管繼承人是否善意，都可以向繼承人主張物權。在直接占有人為法人時，法人分立、變更的，所有權人可以向分立、變更后的法人主張物權的效力。

4、惡意從出賣人處受讓該動產(chǎn)者，包括受讓所有權和取得質權的第三人。惡意從直接占有人受讓物權并取得物的占有者，該轉讓未取得所有權人同意，為無權轉讓，該第三人不得對所有權人主張取得所有權。根據(jù)物權變動的公示要求，在于使第三人知曉該物權的變動，因而謹慎交易，避免受到物權的支配力、排他效力、優(yōu)先效力的不當侵害。使外人知曉的方式，動產(chǎn)的交付是其中的一種。但是其于因交付公示之外，使人知曉物權的變動者，即使沒有物的現(xiàn)實轉移，也已具有公示所應有的功效--使第三人知曉物權的變動，足以警醒第三人，使其為正常的交易。因而此時第三人沒有保護的正當理由，不得取得該動產(chǎn)的所有權。

(二)不得對抗第三人

不得對抗第三人即為善意取得動產(chǎn)的第三人，包括取得所有權及質權的人。取得所有權的人所有權在第三人善意取得時歸于該第三人而消滅，取得質權的人該所有權負有負擔，該第三人行使質權變賣該動產(chǎn)時，所有人不得提出異議。

在占有改定的情況下，轉讓行為發(fā)生后，轉讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)，而受讓人只是取得對動產(chǎn)的間接占有。因此受讓人只是一種觀念交付的占有，而不是現(xiàn)實的占有，這就使這種占有欠缺一種外部表象，人們很難從占有這一表象確認誰是真正的物權人，即這種占有不具有公示性。換言之，當事人達成的占有改定的約定，僅在當事人彼此之間產(chǎn)生效力，動產(chǎn)物權的變動也只能在當事人之間生效，不能對抗第三人。

二、占有改定

在動產(chǎn)交易中，出讓標的物時，出讓人基于生產(chǎn)、生活的需要仍需繼續(xù)占有動產(chǎn)，此時雙方可以通過協(xié)議，使受讓人取得動產(chǎn)之間接占有，以取代現(xiàn)實交付而取得所有權。

甲將電視轉讓給乙，通常情形下，甲應將電視現(xiàn)實地交付給乙，由乙取得直接占有，但是因甲還需使用此電視機，便可與乙訂立借用或者租用合同繼續(xù)使用。履行借用合同后甲再從乙處取回電視機進而繼續(xù)使用。電視機在甲-乙-甲之間的傳遞并無實際意義，因此為簡化程序，只需訂立契約，便可以發(fā)生物權變動，此時乙僅取得間接占有人的地位。

占有改定包括當事人之間轉移所有權的合意和使買受人取得間接占有的合意。占有改定是觀念交付的方式之一，實際上是標的物的所有權轉移，但是現(xiàn)實占有不轉移，只是占有人的占有名義發(fā)生了變更，是一種變通的交付方法。占有改定中用來替代交付的法律關系，一般是合同，但也可以是其他法律關系。

占有改定和售后回租的話是兩個日常生活當中經(jīng)常可以聽到的話題，但是大家往往對這個事項并不是特別的注意，它是存在著一定的風險的，主要還是體現(xiàn)在在動產(chǎn)或者是不動產(chǎn)的交易過程當中，可能原來的動產(chǎn)或不動產(chǎn)存在著一些物權方面的負擔。

占有改定是否適用善意取得

占有改定規(guī)定是怎樣的

簡易交付與占有改定、指示交付的區(qū)別是什么？