一、損害的界定
損害是指行為人實施違法行為所造成的不利后果。該不利后果必須是違法行為導(dǎo)致的后果,是對受害人有害的,可以是受害人的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利及利益的減少或滅失,若加害人的行為導(dǎo)致的后果符合受害人的本意,則不算 不利 。損害事實的客觀存在是侵權(quán)責任發(fā)生的前提和依據(jù),若僅有違法行為而沒有造成損害后果,不發(fā)生侵權(quán)損害賠償?shù)拿袷仑熑巍M瑯樱瑑H發(fā)生損害后果,加害人也不一定承擔侵權(quán)責任,法律基于公共政策的考慮,若認為加害人的行為沒有過錯,可不必承擔責任。因此,損害是侵權(quán)責任的必要條件而不是充分條件。
二、損害賠償超過定金可以要求減少嗎
合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定:約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。合同法第一百一十六條規(guī)定:當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
三、損害賠償與違約定金責任的區(qū)別
定金是指合同當事人為了確保合同的履行,依據(jù)法律規(guī)定或雙方的約定,由當事人一方在合同訂立時或訂立后、履行前,按合同標的額的一定比例,預(yù)先給付對方當事人的金錢或其它替代物。定金具有擔保性質(zhì),它具有擔保、證約、預(yù)付款三種作用。而違約損害賠償則是一種違約責任形式,雙方具有獨立性。定金責任作為一種獨立的責任形式,其適用不以實際發(fā)生的損害為前提,而且適用的是 定金罰則 。損害賠償以損害為前提,以賠償實際損失為限度。定金責任的承擔不能替代損害賠償。也就是說,既不能將定金責任作損害賠償?shù)淖罡呦揞~,也不能在計算損害賠償時將定金列入其中。當然,如果同時適用定金和損害賠償,其總值超過標的物價金總和的,法院應(yīng)酌情減少
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