一、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪辯護(hù)詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

河北XX律師事務(wù)所接受被告人李XX的委托，指派我們作為其一審辯護(hù)律師參加訴訟。庭前，通過查閱卷宗并會(huì)見被告人，我們了解了案件的基本情況。通過剛才的法庭調(diào)查，我們對(duì)案件事實(shí)有了更進(jìn)一步的把握。下面根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合本案事實(shí)，發(fā)表以下辯護(hù)意見。

起訴書認(rèn)定被告人李XX身為國(guó)有公司的工作人員，濫用職權(quán)低價(jià)出售國(guó)有資產(chǎn)，致使國(guó)家利益遭受重大損失，應(yīng)當(dāng)以國(guó)有公司人員濫用職權(quán)罪追究刑事責(zé)任。我們認(rèn)為起訴書所述事實(shí)不清，定性不當(dāng)，李XX不構(gòu)成犯罪，法院應(yīng)依法宣告被告無罪。理由如下：

一、關(guān)于國(guó)有公司人員濫用職權(quán)罪的基本概念

根據(jù)我國(guó)刑法第168條的規(guī)定，國(guó)有公司、企業(yè)的工作人員，濫用職權(quán)，造成國(guó)有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重?fù)p失，致使國(guó)家利益遭受重大損失的，構(gòu)成國(guó)有公司企業(yè)人員濫用職權(quán)罪。處3年以下有期徒刑或者拘役;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處3年以上7年以下有期徒刑。

2001年5月，《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》頒布，其中第14條規(guī)定，國(guó)有公司、企業(yè)單位的工作人員，濫用職權(quán)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：一是造成國(guó)家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在30萬元以上的;二是致使國(guó)有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的;三是造成惡劣影響的。

本案中，對(duì)李XX的定罪依據(jù)的是上述第一種情形，即低價(jià)出售國(guó)有資產(chǎn)，造成國(guó)家經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額30萬元以上。而確定損失數(shù)額的唯一依據(jù)，就是XX區(qū)價(jià)格認(rèn)證中心所做的《價(jià)格評(píng)估報(bào)告書》。

二、XX區(qū)價(jià)格認(rèn)證中心的《價(jià)格評(píng)估報(bào)告書》不能作為定案的依據(jù)。

1.控告方單方委托，缺少公正性。《價(jià)格評(píng)估報(bào)告書》委托單位是XX區(qū)電影公司，而控告XX是其所屬的諸多員工。控告方依托XX區(qū)電影公司為評(píng)估的委托方，其目的是要追究被告李XX的法律責(zé)任，其所提供的相關(guān)資料和訴述事實(shí)的真實(shí)性，房?jī)r(jià)鑒證基準(zhǔn)日期的準(zhǔn)確性等方面都無法保證客觀真實(shí)。由此得出的評(píng)估結(jié)果，很可能缺少基本的公正性，令人難以置信。

2.?鑒定基準(zhǔn)日確定錯(cuò)誤，不能得出準(zhǔn)確的結(jié)果。基本的常識(shí)是，確定所購(gòu)房屋的價(jià)格，應(yīng)該是買賣雙方達(dá)成合意簽訂真實(shí)的購(gòu)房合同之際，而不是工程完工或者交付的時(shí)候。因?yàn)閺暮贤暮炗喌焦こ痰耐旯せ蚪桓叮喔?-2年的時(shí)間，而這期間，房?jī)r(jià)很可能有很大的變動(dòng)。眾所周知，近十多年里，全國(guó)各地的房?jī)r(jià)都在扶搖直上，持續(xù)上升。尤其是20世紀(jì)初的幾年中，廊坊房?jī)r(jià)的上升速度尤為明顯。相關(guān)部門的數(shù)據(jù)顯示，2000年—2002這3年中，廊坊房產(chǎn)均價(jià)從1223元增長(zhǎng)到1568元，每平米增長(zhǎng)345元。如此，1385.26平米的房產(chǎn)的總價(jià)至少要增長(zhǎng)近48萬元。本案中，我方提供的證據(jù)已經(jīng)表明，被告人李XX代表電影公司與李X峰簽訂的《購(gòu)房合同》是2000年12月16日，如果要對(duì)電影公司出賣的房屋做出價(jià)格評(píng)估和認(rèn)定的話，應(yīng)該以2000年12月為評(píng)估基準(zhǔn)日，而非2002年5月為評(píng)估基準(zhǔn)日。所以此報(bào)告書得出的2150570元的評(píng)估價(jià)格缺少事實(shí)依據(jù)。沒有任何參考價(jià)值，更不能成為為李XX定罪的依據(jù)。

3.?報(bào)告書超出有效期限，不能作為控告的證據(jù)。到開庭審理此案之日，此價(jià)格鑒證報(bào)告已經(jīng)失去了法律效力。報(bào)告書第9條第2款明確：本鑒證結(jié)論自出具鑒證結(jié)論書之日起一年內(nèi)有效。而鑒證結(jié)論書出具的時(shí)間為2012年7月20日，其有效期應(yīng)截至為2013年7月19日。截至到今天，即2013年12月10日，此報(bào)告書已經(jīng)超出有效期近5個(gè)月。所以，此報(bào)告書不能作為證據(jù)出示，更不能作為為李XX定罪的依據(jù)。

同時(shí)，我方出具的邢建玲委托所做的評(píng)估報(bào)告，以2001年5月為評(píng)估時(shí)點(diǎn)，雖然比簽訂購(gòu)房合同的實(shí)際時(shí)間2000年12月晚了半年，期間房?jī)r(jià)有所上升，但評(píng)估價(jià)格相比實(shí)際購(gòu)買的價(jià)格高出97000元，遠(yuǎn)沒有達(dá)到30萬元的犯罪底線。以此為據(jù)，李XX并不構(gòu)成犯罪。如此，對(duì)李XX犯罪的指控沒有任何事實(shí)依據(jù)。

三、李XX出售國(guó)有資產(chǎn)的行為已經(jīng)超過追訴時(shí)效，不能再追究相關(guān)責(zé)任。

如上所言，控告方并沒有有效的證據(jù)，證明李XX已經(jīng)構(gòu)成犯罪。同時(shí)我方認(rèn)為，對(duì)李XX出售國(guó)有資產(chǎn)的行為，無論是否構(gòu)成犯罪，都已經(jīng)超過追訴時(shí)效，不應(yīng)再與追究。

追訴時(shí)效是刑法規(guī)定的司法機(jī)關(guān)追究犯罪人刑事責(zé)任的有效期限。李XX出售國(guó)有資產(chǎn)的行為，即使構(gòu)成犯罪，也應(yīng)該是3年以下有期徒刑或者拘役，追訴時(shí)效應(yīng)該為5年。李XX出售國(guó)有資產(chǎn)的行為發(fā)生在2000年12月。如果將03年3月15日作為李XX犯新罪的時(shí)間起點(diǎn)，則截止到2013年7月10日控告方報(bào)案之日起，10年已過，早已超過5年的追訴時(shí)效。如果將2009年6月5日廊坊市價(jià)格認(rèn)證中心所出具價(jià)值鑒定結(jié)論書作為李XX犯新罪的時(shí)間起點(diǎn)，則無論從2000年12月與李X峰簽訂購(gòu)房合同，還是到2002年12月底邢建玲辦理完畢轉(zhuǎn)讓過戶手續(xù)起算，均已超出5年的追訴時(shí)效。

法律規(guī)定，犯罪已過法定追訴時(shí)效期限的，不再追究其刑事責(zé)任;已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，或者不予起訴，或者宣告無罪。

眾所周知，2000年前后，正是電影公司陣痛轉(zhuǎn)型，經(jīng)營(yíng)困難之際。被告臨危受命，由專業(yè)技術(shù)人員轉(zhuǎn)型為管理人員，當(dāng)時(shí)也是雄心勃勃，準(zhǔn)備做出一番事業(yè)。廊坊影院改造工程，對(duì)當(dāng)時(shí)的電影公司來講，意義重大，作為電影公司的負(fù)責(zé)人，被告十分重視此項(xiàng)工作。在跑動(dòng)相關(guān)手續(xù)的同時(shí)，還要千方百計(jì)籌措資金。但由于銀行對(duì)電影公司償債能力的懷疑，原本定下來的貸款遲遲不下。沒有資金就無法推進(jìn)工程。為了確保工程的進(jìn)展，在貸款無果的情況下，被告只能向自己的朋友借錢充當(dāng)工程款項(xiàng)。在其他資金依然無望的情況下，經(jīng)過比較縝密細(xì)致的計(jì)算，以當(dāng)時(shí)比較公平合理的價(jià)格，將電影公司建起來的幾套房產(chǎn)沖抵給債主。這既是一種償債方式，也是一種無可奈何的選擇。從這個(gè)過程中我們可以看到，從向朋友借錢到以房抵賬，被告完全出于公心，沒有摻雜私心雜念，更沒有從中謀取私利。

當(dāng)然，被告在出售國(guó)有資產(chǎn)，沒有取得國(guó)有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)，工作中存在失誤，但并沒有構(gòu)成違法犯罪，同時(shí)從出售國(guó)有資產(chǎn)到現(xiàn)在，已經(jīng)過去10多年，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了追究責(zé)任的期限。鑒于此，我們期盼著人民法院以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，依法宣告李XX無罪。

辯護(hù)人：王X軍

2013-12-10

二、相關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)刑法》

第一百六十八條?【國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪】?【國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪】國(guó)有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任或者濫用職權(quán)，造成國(guó)有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重?fù)p失，致使國(guó)家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役;致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑。

國(guó)有事業(yè)單位的工作人員有前款行為，致使國(guó)家利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。

國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，徇私舞弊，犯前兩款罪的，依照第一款的規(guī)定從重處罰。

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