行政復(fù)議審查是法律授權(quán)行政復(fù)議機關(guān)的一項權(quán)利。行政復(fù)議法規(guī)定,行政復(fù)議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)其職責之一就是“審查被申請人的具體行政行為是否合法與適當”;復(fù)議審查是上級行政機關(guān)監(jiān)督下級行政機關(guān)的一種形式,是行政機關(guān)內(nèi)部自我糾錯的層級監(jiān)督一種制度,通過對具體行政行為的審查,了解具體行政行為的合法性與適當性,達到監(jiān)督的目的;復(fù)議審查是保護公民、法人和其他組織合法權(quán)益的需要。通過審查,糾正違法和不當?shù)木唧w行政行為,使公民、法人和其他組織的合法權(quán)益得到保護。復(fù)議審查包括:合法性審查、適當性審查。復(fù)議審查范圍要比司法審查范圍更為寬泛。司法審查一般只包括合法性審查,而不包括適當性審查。1.合法性審查對具體行政行為合法性審查。合法的具體行政行為應(yīng)當是:第一,行政機關(guān)行使的是法定職權(quán)。行政機關(guān)的設(shè)立、變更和撤銷以及職權(quán)行使的范圍,都必須依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定,超越職權(quán),行使不屬于自己的職權(quán),或者侵犯其他行政機關(guān)的職權(quán)而作出的具體行政行為都屬違法。第二,作出具體行政行為的客觀事實清楚、證據(jù)確鑿。如果行政機關(guān)在沒有查清事實、證據(jù)確鑿的情況下,就作出具體行政行為,那么該具體行政行為就屬違法。第三,作出具體行政行為適用法律、法規(guī)正確。行政機關(guān)作出的具體行政行為,適用的法律、法規(guī)要與申請人行政違法事實相對應(yīng),該適用甲法而適用了乙法,或者該適用某法的甲條而適用了乙條;適用的法律、法規(guī)應(yīng)是行為人行為時有效的法律、法規(guī),也不能是違法的規(guī)章或者規(guī)章以下的規(guī)范性文件。第四,程序合法。行政機關(guān)作出具體行政行為不經(jīng)法定程序或者不按照法定程序進行都屬違法。例如:法律、法規(guī)規(guī)定了許可證的申請條件、提交材料、審查、批準等程序,而行政機關(guān)不經(jīng)過或者不按照這些法定程序辦理的,都屬于程序不合法。對抽象行政行為的審查。行政訴訟法第五條規(guī)定:“人民法院審理行政案件,對具體行政行為是否合法進行審查。”根據(jù)這一規(guī)定,人民法院審理行政案件,只審查具體行政行為而不審查抽象行政行為。行政復(fù)議條例規(guī)定,行政復(fù)議機關(guān)審查具體行政行為時,發(fā)現(xiàn)其依據(jù)的規(guī)章或者規(guī)章以下的規(guī)范性文件違法的,在其職權(quán)范圍內(nèi)予以撤銷或者改變,而沒有允許公民、法人或者其他組織對違法的抽象行政行為提出審查申請的規(guī)定,關(guān)鍵在于是否將抽象行政行為納入行政復(fù)議范圍。對此,各方面的意見爭論比較大,歸納起來有贊成納入和不贊成納入的兩種意見。贊成納入的,其理由是:第一,多數(shù)全國人大常委會委員認為將抽象行政行為排出在復(fù)議范圍外,不符合民主法制發(fā)展的方向。行政復(fù)議不僅僅是行政機關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督機制,它也是公民權(quán)利的救濟途徑,實踐中抽象行政行為侵犯公民、法人或者其他組織合法權(quán)益的現(xiàn)象時有發(fā)生,既然抽象行政行為可能侵犯公民的合法權(quán)益,就應(yīng)該給公民一個權(quán)利救濟的途徑。抽象行政行為適用的范圍廣、涉及的對象多,一旦違法,會造成重大的危害。對抽象行政行為監(jiān)督機制雖然存在,但缺少程序,實際工作中抽象行政行為通過監(jiān)督機制被撤銷的很少,許多抽象行政行為明顯違法的問題沒能得到糾正,而公民、法人和其他組織狀告無門。第二,從國外的立法來看,也沒有把抽象行政行為排斥在行政復(fù)議之外。如果不是高度政治敏感性的問題,其他抽象行政行為不應(yīng)當排除行政復(fù)議審查之外。第三,如果將抽象行政行為納入行政復(fù)議范圍有困難,可以先將規(guī)章以下的規(guī)范性文件納入復(fù)議范圍。實行具體行政行為所依據(jù)的抽象行政行為納入附帶性審查制度。
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