關鍵詞：商標**商標歷史沿革司法認定

一**商標的概念及其特色

商標是知識產權保護手段之一。商標代表了一種服務與產品的質量、信譽，商標保護制度完善，但有地域限制。商標未經注冊也可以使用。經中華人民共和國國務院工商行政管理局商標局核準登記的商標為中華人民共和國注冊商標。自然人、法人或者其他組織,對其生產、制造、加工、揀選或者經銷的商品,提供的服務項目在中國境內需要與他人區別時，應當申請商標注冊。

“**商標”(well-knownmarks)從字面上理解，無非就是知名度很高的商標，但這只是表面上的理解，人們很難看到關于“**商標”的標準定義。在國際層面上，非但最早規定**商標的《巴黎公約》第6條之2沒有給出**商標的定義，就是代表著**商標制度最新發展成果、由“保護工業產權巴黎聯盟大會”和“世界知識產權組織大會”于1999年9月通過的《關于保護**商標的規定的聯合建議》(包括國際局編擬的解釋性說明)也根本未提及“**商標”的定義;就國家層面上，我們也很少見到在商標立法中對**商標進行定義的。不論在國際條約還是國內立法中，人們更常見到的則是“主管機關”在認定**商標時應考慮的各種因素。這就意味著，對于“什么是**商標”這樣一個最基礎性的問題，在世界范圍內至今尚無明確答案。【1】因此，從法學概念的角度而言，準確定義**商標的確非常困難。下面，從比較法的角度探討有關國際公約對**商標概念的界定。

1、有關國際公約中對**商標概念的界定

第一次提出**商標這一詞語的國際公約是《保護工業產權巴黎公約》。起初《保護工業產權巴黎公約》并未提及**商標，直到1925年海牙大會上，該公約才增補了保護**商標的第六條之二。但是該增補條款主要規定了**商標的保護，并未給出**商標的定義，對于**商標的定義公約有意留給各成員國根據本國具體情況自行界定。

《與貿易有關的知識產權協議》(《TRIPS》)與《保護工業產權巴黎公約》相比，進一步擴大了對**商標的保護范圍，明確將服務商標納入**商標的保護范圍，規定了較為具體的**商標認定標準，但仍然沒有明確界定**商標的概念。

《關于保護**商標的聯合建議》就**商標的認定和保護范圍作出了更為具體的規定，與前兩個國際公約相比，更加具有可操作性，但是該建議仍然沒有明確**商標的概念。一些地區性國際條約，例如《北美自由貿易區協定》及《卡塔赫那協定》，對認定**商標應考慮的因素作出規定，但都未對**商標的概念作出明確規定。

可見，目前關于**商標保護的主要國際公約均回避了**商標的定義，大多從認定**商標應考慮的因素及**商標保護的角度對**商標進行間接的表述。

2、我國對**商標概念的界定

2001年10月27日修訂后的《中華人民共和國商標法》未對**商標進行定義，但該法第十四條規定了認定**商標應當考慮的因素。這一作法與主要國際公約和各主要國家的作法是一致的。2003年4月17日國家工商行政管理總局發布的《**商標認定和保護規定》第2條將**商標定義為：“本規定中的**商標是指在中國為相關公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標”。

雖然實定法上鮮有**商標的準確定義，但學者們對**商標從學術研究的角度進行了大量的闡述。法國學者Y?.st-Gal認為，**商標是指廣為廣大公眾所共知且享有卓越聲譽的商標。日本學者**暢男認為，**商標是作為特定人業務有關的標志，已在交易者或消費者中間為公眾所知悉的商標。【2】張*浩先生認為，從一般意義上說，**商標是指公眾所知的享有卓越聲譽的商標。【3】高*麟先生認為，**商標是指某商標經過在貿易中長期使用，為廣大公眾所知曉，知名度高，且具有良好的社會信譽。【4】可見，雖然目前對**商標還未有統一而權威的定義，但無論從判例的積分、實定法的規定、國際公約的約定，還是學者的研究的角度，**商標均應具備兩個基本內涵，一是為相關公眾所知悉，二是具有較高的聲譽。司法實踐中對**商標的理解可參照《**商標認定保護規定》給出的定義。

**商標屬于商標中的稀缺資源，對絕大多數商標而言，被認定為**商標是可望而不可及的事情。一些商標所有人認為，通過行政程序認定**商標需耗費較長時間，由地方工商局層層上報到國家工商總局，至少一至兩年才能申請下來。相比之下，司法認定就比較簡單，法律規定的審理期限是六個月，一場官司下來，一般需半年到一年就有結果。所以，相比之下企業更熱衷于“司法認馳”。【5】

二**商標認定的歷史沿革

隨著商標法的修訂和實施，人民法院自2001年7月開始在商標、域名等糾紛案件的審判中認定**商標。截止至2005年4月，共認定了“中化”、“Rolex”、“奇正”、“紅河”、“舒膚佳/safeguard”、“沃爾瑪”等29件**商標。人民法院通過在案件審判中認定**商標，加強了對**商標的司法保護力度，切實保護了中外權利人的合法利益。由于**商標具有較高聲譽和廣為公眾熟知的特性，經過司法認定的**商標進一步催化了企業無形財產的形成和發展，給企業帶來巨大商機，在某種程度上也推動了品牌經濟的發展，取得了良好的法律效果和社會效果。然而，為數不少的人可能并不知道，我國**商標的認定經歷了一個從無到有，從不規范到逐步規范，從行政認定單軌制到行政認定、司法認定雙軌制的發展歷程。

1**商標行政認定單軌制階段?行政認定階段

1985年我國加入《巴黎公約》之后，開始承擔該公約所規定的義務。1987年8月，國家工商行政管理局商標局在商標異議案中，認定**必勝客國際有限公司的“PIZZAHUT”的商標及屋頂圖形商標為**商標，并對**利亞鴻圖公司在相同商品上強注的相同商標不予注冊。【6】這是中國加入《巴黎公約》后認定的第一件**商標。1989年，北京市**公司發現其“同*堂”商標在日本被搶注。該公司遂以“同*堂”系**商標為由，請求日本特許廳撤銷該不當注冊的商標，日本要求提交“同*堂”系我國**商標的證明文件。為了保護我國商標在他國的合法權益，商標局在作了廣泛的社會調查之后，于1989年11月18日正式認定“同*堂”商標為我國**商標。【7】“PIZZAHUT”和“同*堂”兩例**商標的認定開創了我國**商標認定的先河。此后，我國在實踐中對巴黎公約成員國的**商標，如“JEEP”“FREON”“山特”等商標進行了認定和保護。【8】截至1996年，全國共認定了不足20件**商標。

1996年8月14日，國家工商局頒布《**商標認定和管理暫行規定》，該規定確立了**商標認定“主動認定為主，被動保護為輔”的原則，并規定國家工商局商標局是唯一有權認定**商標的機關。此后，我國開始對**商標進行批量認定，**商標認定的數量也逐級增加，例如1999年一年認定的**商標就有100件左右，相當于1987年到1996年9年認定**商標的5倍。

2**商標行政認定和司法認定雙軌制階段?行政認定和司法認定并存階段

2001年7月17日，最高人民法院公布《關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，賦予人民法院依法認定**商標的權力。其后，2002年10月12日，最高人民法院公布《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，對司法認定**商標作出了更加明確具體的規定，初步確立了法院對**商標進行司法保護的審判機制。自2001年7月至2005年10月，人民法院共依法認定了71件**商標，其中涉及權利人為外國人的**商標有6例。

2003年國家工商行政管理總局頒布《**商標認定和保護規定》，同時廢止《**商標認定和保護暫行規定》。新規定改變以前批量認定**商標的做法，采用了“被動認定”、“個案認定”的原則，突出了對**商標的保護，淡化了對**商標的管理。2004年，國家工商總局商標局和商標評審委員會共認定了153件**商標，其中包括外國企業的商標28件。