一、隱私有價？

法律經濟分析（economicanalysisoflaw），亦稱法律經濟學（lawandeconomics），是用經濟學的方法和理論，主要是運用價格理論（或稱微觀經濟學），以及運用福利經濟學、公共選擇理論及其他有關實證和規范方法考察、研究法律和法律制度的形成、結構、過程、效果、效率及未來發展的學科。[2]作為上個世紀六、七十年代在美國法學界出現的理論思潮，現在已經成為美國法學界影響最大的法學流派。經濟分析方法采用理性人”假設、效率最大化原則、交易費用、社會成本、博弈理論等范疇作為分析工具，考察法律規范和法律問題，在侵權法、合同法、財產法、刑法、公司法、反托拉斯法等法律領域發揮了重要影響。因將經濟分析方法推廣到人類其他行為領域而獲得諾貝爾獎的貝克爾認為：經濟分析為理解全部人類行為提供了一個有用的框架……雖然我知道。其他非經濟變量及其他領域的經濟分析手段對于發現理解人類行為也有重大建樹，但是經濟分析提供了理解全部人類行為的可貴的統一的方法。”[3]傳統法律觀念一般不計法律執行的成本和后果，旨在為了維護抽象的正義，例如，民法的契約必須嚴守”原則，不考慮當事人雙方的成本與收益以及資源配置的經濟合理性。但經濟分析的方法對此提出挑戰。以波斯納為代表的法經濟學對傳統隱私權理論批判道，隱私權問題的討論往往充斥著偽善、口號、情緒和松散的思維，[4]因此需要運用經濟分析這柄奧卡姆剃刀”（如無必要，勿增實體）予以簡化和精確化。

作為個人隱私的信息是有價值的。信息經濟學將作為隱私的秘密信息作為一項產權的標的。隱私的作用在于，社會交往會出現蒙人（misrepresentation）造成的一些利用被利用的機會。在日常生活中，人們隱瞞自己的收入、前途、觀點以及其他，為的是操縱其他人對自己的看法。[5]隱私”（privacy）與窺私”（prying）可以被視為兩個經濟產品，就像經濟學上通常對蘿卜和啤酒的看法一樣，我們可以將隱私”和窺私”視為純粹的消費品。并且將兩者作為工具性價值（instrumentalvalues），而非終極價值（ultimatevalues），這意味著作為一種手段，隱私”負擔效用最大化的使命。[6]

據此，信息應當配置給那些為該信息投入成本而獲取更高價值的人，其信息秘密應當受到隱私權的合理保護。按照法經濟學的觀點，明星們對其信息隱私享有產權，因為這是他們最有價值的資產之一。明星對其隱私的商業化開發和利用，制造出層出不窮的緋聞”、丑聞”、秘聞”，借以提升人氣，抬高身價，無可厚非。這符合帕累托最優的標準，滿足了公眾的窺私”需求，為社會增加了福利，而沒有真正的受損者。事實上，正是明星們造就了以窺私為業的狗仔隊”，而非狗仔隊”制造了明星。難怪艷照門”爆發之初，審美疲勞”的公眾普遍認為只不過是又一次炒作而已。關于隱匿信息可能導致虛偽、欺詐和控制他人，[7]筆者認為，這屬于行為人的動機，而法律作為行為規范一般不考慮當事人的動機差異，因為動機屬于隱藏在人類行為深處的內心活動，其類型千差萬別，無法納入法律調整的范圍。事實上，行為人既有可能抱有欺騙、偽裝等不良動機，也有可能基于捍衛人類尊嚴的高尚動機，這不是在確定法律保護時應當考慮的因素。雖然生活中不乏利用對信息的隱瞞操控人際關系的現象，但也應當注意，第三人的窺私行為反過來也可能導致對隱私占有者的控制和操縱，從這個角度而言，無論隱私的保護與否，對信息的控制就意味著在人際交往中占據優勢地位，該優勢地位賦予保密者還是窺私者，并沒有本質不同。