銷售假冒注冊商標的商品罪辯護詞

尊敬的審判長、審判員、人民陪審員：

云南xxx律師事務(wù)所接受被告人xxx涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪一案中被告人xxx的委托，指派xx律師擔(dān)任被告人xxx的辯護人。接受委托后，我們認真查閱了本案案件材料，并多次會見了被告人xxx，對案情有了深層次的了解;經(jīng)過今天的開庭審理，辯護人認為本案的事實已經(jīng)查清楚了，現(xiàn)本辯護人依據(jù)我國《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，依法發(fā)表如下辯護意見：

一、《起訴書》指控被告人xxx犯銷售假冒注冊商標的商品罪定性準確。

在本案中，被告人xxx以低價購進假冒的“玉x”、“濰x”、“上海xxx”等x油濾清器在其經(jīng)營的昆明市xx區(qū)xx汽配城市場xx區(qū)xx號xxx汽車零部件有限公司昆明中轉(zhuǎn)站內(nèi)欲行銷售，其主觀上確有出售該假冒商品的主觀故意，客觀上準備實施銷售假冒商品的行為，故其依法應(yīng)當(dāng)構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪。《起訴書》指控被告人xxx犯銷售假冒注冊商標的商品罪定性準確。

二、被告人xxx的行為屬于犯罪未遂。

銷售假冒注冊商標的商品罪屬于行為犯，在行為犯中法定的犯罪行為的完成是犯罪既遂的基本標志。只有到銷售行為終了時，才能認定完成了銷售的行為。本案所查獲的假冒的“玉x”、“濰x”、“上海xxx”等x油濾清器是在被告人所經(jīng)營的門市上和所租賃的倉庫里，在公安機關(guān)查扣這些x油濾清器的時候，這些x油濾清器并沒銷售出去，因為公安機關(guān)查扣這一意志以外的原因，假冒注冊商標的x油濾清器尚未完全銷售，非法交易的行為尚未完成。

根據(jù)《刑法》第二百一十四條規(guī)定：“銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;……”最高人民法院、最高人民檢察院(以下簡稱“兩高”)《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱“解釋”)第二條規(guī)定：“銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額在五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的‘?dāng)?shù)額較大’，……”同時《解釋》第九條規(guī)定“刑法第二百一十四條規(guī)定的‘銷售金額’，是指銷售假冒注冊商標的商品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。”從“兩高”的《解釋》中不難看出，銷售金額是本罪的構(gòu)成要件之一，只有達到5萬元以上才構(gòu)成犯罪。在刑法理論中，此種犯罪稱為“數(shù)額犯”，只有銷售金額達到規(guī)定的數(shù)額時才能認定被告人犯罪既遂，犯罪數(shù)額是此罪既遂的構(gòu)成要件之一。最高檢、公安部《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定(2001年)》第六十二條規(guī)定：“銷售假冒注冊商標的商品案(刑法第214條)銷售明知是假冒注冊商標的商品，個人銷售數(shù)額在十萬元以上的，單位銷售數(shù)額在五十萬元以上的，應(yīng)予追訴。”換言之，達不到上述數(shù)額不構(gòu)成既遂，亦說明辯護人的觀點。本案《起訴書》指控的被告人銷售貨值的374500元，是庫存貨值，不是銷售后的銷售所得或者應(yīng)得的“違法收入”。因此，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十三條的規(guī)定“已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”被告人xxx的行為屬于犯罪未遂。

對于未遂犯，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十三條第二款規(guī)定“對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。”同時，《云南省高級人民法院<人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)>實施細則》第三條常見量刑情節(jié)適用規(guī)定“8[未遂犯]對于未遂犯，綜合考慮犯罪行為的實行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況，可以減少基準刑：(2)未實行終了的未遂犯，造成損害后果的，可以減少基準刑的40%以下;未造成損害后果的，可以減少基準刑的50%以下。因此被告人xxx所犯的銷售假冒注冊商標的商品罪應(yīng)當(dāng)比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

三、被告人xxx具有酌定的從輕或減輕處罰的情節(jié)。

(一)被告人xxx認罪態(tài)度較好、有悔罪表現(xiàn)。

從整個案件對被告人xxx偵查的口供到起訴再到審判的整個過程可以看出，在案發(fā)后被告人xxx能夠徹底地向司法機關(guān)交待自己全部的犯罪行為，被告人xxx自始自終都是以誠懇的態(tài)度配合調(diào)查，說明被告人xxx已經(jīng)認識到犯罪行為的危害性，有改過自新的良好愿望。從今天的庭審情況來看，被告人xxx能夠主動交待犯罪事實，認罪態(tài)度較好。上述情形應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒ㄍサ拇_認，并作為酌情從輕處罰的事實根據(jù)。

(二)被告人xxx系初犯、偶犯。

根據(jù)法庭查明的事實，被告人xxx此前從未受過任何刑事或行政處罰，現(xiàn)因一時糊涂觸犯了刑法，根據(jù)《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》規(guī)定“19、對于較輕犯罪的初犯、偶犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其犯罪的動機、手段、情節(jié)、后果和犯罪時的主觀狀態(tài)，酌情予以從寬處罰。對于犯罪情節(jié)輕微的初犯、偶犯，可以免予刑事處罰。”本案被告人xxx系初犯、偶犯，故在量刑時應(yīng)予考慮。

(三)被告人xxx主觀惡性較小，社會危害性較小。

一段時間以來，我們國家在知識產(chǎn)權(quán)保護方面存在一些問題，假冒商標的商品充斥市場，但這是社會經(jīng)濟發(fā)展初級階段常見的通病，因為價格便宜，一些消費者有時明知是假，也樂意買假。再加上被告人xxx文化知識少，法律意識淡薄，不知不覺的觸犯了法律。但此罪與其他惡性犯罪相比，其主觀惡性較小，社會危害性也較小，希望法庭在量刑時考慮到目前社會的現(xiàn)實情況，對被告人xxx能夠從輕處罰。

(四)被告人xxx愿意主動繳納罰金。

罰金的量刑原則以《刑法》第52條規(guī)定：“判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。”根據(jù)本條規(guī)定，罰金數(shù)額應(yīng)當(dāng)與犯罪情節(jié)相適應(yīng)。本案中，被告人xxx愿意主動繳納罰金。這一誠懇的悔罪表現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒ㄍサ拇_認，并作為酌情從輕處罰的事實根據(jù)。

尊敬的法庭，被告人xxx只是社會的一個普通大眾，家里有兩個未成年的小孩要撫養(yǎng)，還要贍養(yǎng)老人，為掙錢養(yǎng)家在異地他鄉(xiāng)開了汽車配件銷售門市，因市場上有人上門推銷假貨一時糊涂才進了假x油濾清器，法律對她的行為應(yīng)當(dāng)給予否定的評價。但xxx尚有兩個未成年的小孩需要撫養(yǎng)，如果對其施于實刑，將會徹底改變她的一生，同時將會使被告人的家庭均陷入窘境。故此，懇請法庭充分考慮到本案的實際情況，對被告人xxx在法定刑以下減輕處罰并施予緩刑，以便讓她早日重新站立起來，早日回歸社會，努力工作以照顧家庭和兩個年幼的孩子，早日為社會做出自己的一份貢獻。

綜上所述，辯護人認為，被告人構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪，但其罪當(dāng)罰、而其情可恕，鑒于被告人屬于犯罪未遂，認罪態(tài)度好、又系初犯、偶犯，主觀惡性不深，不會再有繼續(xù)危害社會的可能性，懇請法庭對本案事實給予充分考慮，本著教育為主、寬嚴相濟的刑法原則，對被告人xxx在法定刑以下減輕處罰并施予緩刑，以達到挽救被告人，并致社會和諧之最終目的。

以上意見，請法庭給予充分考慮，謝謝法庭!

云南xxx律師事務(wù)所

律師：

2017年月日

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