銷售假冒注冊商標的商品罪辯護詞

尊敬的審判長、審判員、人民陪審員：

云南xxx律師事務所接受被告人xxx涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪一案中被告人xxx的委托，指派xx律師擔任被告人xxx的辯護人。接受委托后，我們認真查閱了本案案件材料，并多次會見了被告人xxx，對案情有了深層次的了解;經過今天的開庭審理，辯護人認為本案的事實已經查清楚了，現本辯護人依據我國《刑事訴訟法》的相關規定，依法發表如下辯護意見：

一、《起訴書》指控被告人xxx犯銷售假冒注冊商標的商品罪定性準確。

在本案中，被告人xxx以低價購進假冒的“玉x”、“濰x”、“上海xxx”等x油濾清器在其經營的昆明市xx區xx汽配城市場xx區xx號xxx汽車零部件有限公司昆明中轉站內欲行銷售，其主觀上確有出售該假冒商品的主觀故意，客觀上準備實施銷售假冒商品的行為，故其依法應當構成銷售假冒注冊商標的商品罪。《起訴書》指控被告人xxx犯銷售假冒注冊商標的商品罪定性準確。

二、被告人xxx的行為屬于犯罪未遂。

銷售假冒注冊商標的商品罪屬于行為犯，在行為犯中法定的犯罪行為的完成是犯罪既遂的基本標志。只有到銷售行為終了時，才能認定完成了銷售的行為。本案所查獲的假冒的“玉x”、“濰x”、“上海xxx”等x油濾清器是在被告人所經營的門市上和所租賃的倉庫里，在公安機關查扣這些x油濾清器的時候，這些x油濾清器并沒銷售出去，因為公安機關查扣這一意志以外的原因，假冒注冊商標的x油濾清器尚未完全銷售，非法交易的行為尚未完成。

根據《刑法》第二百一十四條規定：“銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;……”最高人民法院、最高人民檢察院(以下簡稱“兩高”)《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱“解釋”)第二條規定：“銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額在五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規定的‘數額較大’，……”同時《解釋》第九條規定“刑法第二百一十四條規定的‘銷售金額’，是指銷售假冒注冊商標的商品后所得和應得的全部違法收入。”從“兩高”的《解釋》中不難看出，銷售金額是本罪的構成要件之一，只有達到5萬元以上才構成犯罪。在刑法理論中，此種犯罪稱為“數額犯”，只有銷售金額達到規定的數額時才能認定被告人犯罪既遂，犯罪數額是此罪既遂的構成要件之一。最高檢、公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的規定(2001年)》第六十二條規定：“銷售假冒注冊商標的商品案(刑法第214條)銷售明知是假冒注冊商標的商品，個人銷售數額在十萬元以上的，單位銷售數額在五十萬元以上的，應予追訴。”換言之，達不到上述數額不構成既遂，亦說明辯護人的觀點。本案《起訴書》指控的被告人銷售貨值的374500元，是庫存貨值，不是銷售后的銷售所得或者應得的“違法收入”。因此，根據《中華人民共和國刑法》第二十三條的規定“已經著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”被告人xxx的行為屬于犯罪未遂。

對于未遂犯，根據《中華人民共和國刑法》第二十三條第二款規定“對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。”同時，《云南省高級人民法院<人民法院量刑指導意見(試行)>實施細則》第三條常見量刑情節適用規定“8[未遂犯]對于未遂犯，綜合考慮犯罪行為的實行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況，可以減少基準刑：(2)未實行終了的未遂犯，造成損害后果的，可以減少基準刑的40%以下;未造成損害后果的，可以減少基準刑的50%以下。因此被告人xxx所犯的銷售假冒注冊商標的商品罪應當比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

三、被告人xxx具有酌定的從輕或減輕處罰的情節。

(一)被告人xxx認罪態度較好、有悔罪表現。

從整個案件對被告人xxx偵查的口供到起訴再到審判的整個過程可以看出，在案發后被告人xxx能夠徹底地向司法機關交待自己全部的犯罪行為，被告人xxx自始自終都是以誠懇的態度配合調查，說明被告人xxx已經認識到犯罪行為的危害性，有改過自新的良好愿望。從今天的庭審情況來看，被告人xxx能夠主動交待犯罪事實，認罪態度較好。上述情形應當得到法庭的確認，并作為酌情從輕處罰的事實根據。

(二)被告人xxx系初犯、偶犯。

根據法庭查明的事實，被告人xxx此前從未受過任何刑事或行政處罰，現因一時糊涂觸犯了刑法，根據《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》規定“19、對于較輕犯罪的初犯、偶犯，應當綜合考慮其犯罪的動機、手段、情節、后果和犯罪時的主觀狀態，酌情予以從寬處罰。對于犯罪情節輕微的初犯、偶犯，可以免予刑事處罰。”本案被告人xxx系初犯、偶犯，故在量刑時應予考慮。

(三)被告人xxx主觀惡性較小，社會危害性較小。

一段時間以來，我們國家在知識產權保護方面存在一些問題，假冒商標的商品充斥市場，但這是社會經濟發展初級階段常見的通病，因為價格便宜，一些消費者有時明知是假，也樂意買假。再加上被告人xxx文化知識少，法律意識淡薄，不知不覺的觸犯了法律。但此罪與其他惡性犯罪相比，其主觀惡性較小，社會危害性也較小，希望法庭在量刑時考慮到目前社會的現實情況，對被告人xxx能夠從輕處罰。

(四)被告人xxx愿意主動繳納罰金。

罰金的量刑原則以《刑法》第52條規定：“判處罰金，應當根據犯罪情節決定罰金數額。”根據本條規定，罰金數額應當與犯罪情節相適應。本案中，被告人xxx愿意主動繳納罰金。這一誠懇的悔罪表現，應當得到法庭的確認，并作為酌情從輕處罰的事實根據。

尊敬的法庭，被告人xxx只是社會的一個普通大眾，家里有兩個未成年的小孩要撫養，還要贍養老人，為掙錢養家在異地他鄉開了汽車配件銷售門市，因市場上有人上門推銷假貨一時糊涂才進了假x油濾清器，法律對她的行為應當給予否定的評價。但xxx尚有兩個未成年的小孩需要撫養，如果對其施于實刑，將會徹底改變她的一生，同時將會使被告人的家庭均陷入窘境。故此，懇請法庭充分考慮到本案的實際情況，對被告人xxx在法定刑以下減輕處罰并施予緩刑，以便讓她早日重新站立起來，早日回歸社會，努力工作以照顧家庭和兩個年幼的孩子，早日為社會做出自己的一份貢獻。

綜上所述，辯護人認為，被告人構成銷售假冒注冊商標的商品罪，但其罪當罰、而其情可恕，鑒于被告人屬于犯罪未遂，認罪態度好、又系初犯、偶犯，主觀惡性不深，不會再有繼續危害社會的可能性，懇請法庭對本案事實給予充分考慮，本著教育為主、寬嚴相濟的刑法原則，對被告人xxx在法定刑以下減輕處罰并施予緩刑，以達到挽救被告人，并致社會和諧之最終目的。

以上意見，請法庭給予充分考慮，謝謝法庭!

云南xxx律師事務所

律師：

2017年月日

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