□放任明知吸收資金的信息向社會公眾擴散屬于向社會公開宣傳

□向社會公眾吸收資金包括明知親友或者單位內部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的情形和以吸收資金為目的,將社會人員吸收為單位內部人員,并向其吸收資金的情形

□對于經查證與集資犯罪行為人構成共同犯罪的,應當依法追究刑事責任

□明確了非法集資刑事案件中涉案財物的追繳和處置問題,明確了辦理非法集資刑事案件的證據收集標準

□因客觀條件限制無法收集其他集資參與人的犯罪證據的,可結合已收集的其他證據,認定相關犯罪事實

□在同一法律事實下,刑事案件應當優先于民事案件,并根據不同訴訟程序和環節分為三個層次

□對于跨區域非法集資案件,各涉案省份應當按照統一的方案和原則處置涉案財物

2014年3月25日,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯合印發了《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》(下稱《意見》)。《意見》根據刑法、刑事訴訟法的規定,在2010年最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》和2010年最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(下稱2010年《解釋》)的基礎上,結合司法實踐,進一步明確了非法集資犯罪的有關法律適用問題。《意見》共8條,對非法集資的行政認定、“向社會公開宣傳”及“社會公眾”的認定、共同犯罪的處理、涉案財物的追繳處置等八個方面的問題作了規定。為便于深入理解和掌握《意見》的基本精神和主要內容,現就《意見》的有關問題解讀如下。

行政認定

《意見》第1條對非法集資的行政認定問題作了規定:行政部門對于非法集資的性質認定,不是非法集資刑事案件進入刑事訴訟程序的必經程序。公安機關、檢察院、法院應當依法認定案件事實的性質,對于案情復雜、性質認定疑難的案件,可參考有關部門的認定意見,根據案件事實和法律規定作出性質認定。主要考慮是:非法集資行為涉嫌非法吸收公眾存款、集資詐騙等犯罪,應當由公安機關、檢察院、法院根據刑法、刑訴法的規定,對非法集資刑事案件依職權進行偵查、起訴和審判。行政部門的認定意見可以作為公安機關、檢察院、法院進行性質認定時的參考。

實踐中,個別地區將行政部門出具的對于非法集資性質的認定意見作為前置條件和必經程序,既不符合有關法律的規定,也不符合辦案實際需要。本條對此問題予以進一步明確,與2011年最高人民法院《關于非法集資刑事案件性質認定問題的通知》的規定一致。

向社會公開宣傳

《意見》第2條對非法集資刑事案件中“向社會公開宣傳”的認定問題作了規定:2010年《解釋》第1條第1款第2項中的‘向社會公開宣傳’,包括以各種途徑向社會公眾傳播吸收資金的信息,以及明知吸收資金的信息向社會公眾擴散而予以放任等情形。根據2010年《解釋》的規定,成立非法集資需同時具備非法性、公開性、利誘性、社會性等四個特征,其中“公開性”特征是指“通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳”。司法實踐中,對如何認定非法集資的“公開性”特征有不同認識和做法,因此,本條對這一問題作了專門規定。

主要考慮:一是2010年《解釋》列舉了媒體、推介會、傳單、手機短信幾種典型的公開宣傳途徑,但這是例示性的規定,宣傳途徑不應以此為限。實踐中常見的還有互聯網、標語、橫幅、宣傳冊、宣傳畫、講座、論壇、研討會等宣傳方式,只要行為人通過這些途徑主動向社會公眾傳播吸收資金的信息,即屬于“向社會公開宣傳”。二是對于實踐中大量存在的口口相傳、以人傳人的宣傳方式,是否屬于公開宣傳,能否將口口相傳的效果歸責于行為人,實踐中有不同認識。本條明確“明知吸收資金的信息向社會公眾擴散而予以放任”也屬于“向社會公開宣傳”,主要是考慮到口口相傳、以人傳人的宣傳方式,因為承諾內容具體明確、信息來源熟悉可靠、傳播方式比較隱蔽等,有時反而極易在社會公眾中大范圍地快速傳播。如果行為人明知吸收資金的信息向社會公眾擴散,未設法加以阻止,而是放任甚至積極推動信息傳播,這在實際效果上與主動向社會公眾傳播吸收資金的信息沒有差異,將其認定為“向社會公開宣傳”符合刑法主客觀相一致的原則。

社會公眾

《意見》第3條對非法集資刑事案件中“社會公眾”的認定問題作了規定。根據2010年《解釋》的規定,非法集資的“社會性”特征是指“向社會公眾即社會不特定對象吸收資金”,這是非法集資有別于民間借貸的重要特征,也體現了對廣大公眾投資者利益的特殊保護。“社會性”特征包含兩個層面:一是指向對象的廣泛性,即非法集資對象的眾多性;二是指向對象的不特定性,即非法集資的對象為不特定多數人。因此,2010年《解釋》第1條第2款規定:“未向社會公開宣傳,在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的,不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。”

針對司法實踐中非法集資犯罪手法翻新,行為人規避法律和司法解釋規定的情況,《意見》第3條明確以下兩種情形不屬于2010年《解釋》第1條第2款規定的“針對特定對象吸收資金”的行為,應當認定為向社會公眾吸收資金:一是在向親友或者單位內部人員吸收資金的過程中,明知親友或者單位內部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的情形。實踐中,有的行為人最初是向親友或者單位內部人員吸收資金,但隨后吸收資金的渠道不斷發生擴散、輻射,行為人的親友或者單位內部人員又開始向他們的親戚、朋友、熟人等吸收資金。如果行為人明知這一情況而予以放任,其行為性質就發生了變化,吸收資金的對象也從特定對象向社會不特定對象轉化,應將其認定為向社會公眾吸收資金。二是以吸收資金為目的,將社會人員吸收為單位內部人員,并向其吸收資金的情形。實踐中,有的單位通過公開招聘,在聘用同時向應聘人員籌集資金,集資參與人參與集資的同時即成為單位的員工。還有的單位先將社會人員聘為單位員工,之后再向其吸收資金。這種非法集資手段雖然具有一定的隱蔽性,但并未改變向社會不特定對象吸收資金的本質,也應當認定為向社會公眾吸收資金。

共同犯罪

《意見》第4條對非法集資刑事案件中共同犯罪的處理問題作出規定。

主要考慮是:近年來的非法集資案件中,一些單位和個人受利益驅動幫助非法集資犯罪行為人非法吸收資金,從中收取代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用。這些單位和個人的行為既為非法集資推波助瀾,又占有大量非法集資款,干擾案件正常處理,具有較大的社會危害性,有必要予以刑事打擊,對其違法所得予以追繳。因此,本條規定,對于經查證與集資犯罪行為人構成共同犯罪的,應當依法追究刑事責任。同時,考慮到他們在非法集資共同犯罪中一般處于從屬地位,主觀惡性相對較小,本條還規定,能夠及時退繳上述費用的,可依法從輕處罰;其中情節輕微的,可以免除處罰;情節顯著輕微、危害不大的,不作為犯罪處理。

涉案財物的追繳和處置

涉案財物追繳和處置是非法集資案件處置工作中的重點和難點。《意見》第5條明確了非法集資刑事案件中涉案財物的追繳和處置問題,共分四款。

第1款明確了涉案財物的追繳范圍。首先,因為非法集資行為涉嫌非法吸收公眾存款、集資詐騙等犯罪,行為人向社會公眾非法吸收的資金是其因實施犯罪行為而取得的財物,根據刑法第64條的規定屬于違法所得,應當予以追繳。其次,行為人以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報,以及向幫助吸收資金人員支付的代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用,因其屬于行為人對違法所得的處分,不屬于集資參與人和幫助吸收資金人員的合法收入,也應予以追繳。第三,出于實踐可操作性和避免激化矛盾的考慮,明確集資參與人本金尚未歸還的,所支付的回報可予折抵本金。因為非法集資案件發生后能夠追繳的財物往往不足以全額返還集資參與人,很難要求本金尚未得到返還的集資參與人先將利息、分紅退出后再按比例統一償付。而且,實踐中有的集資參與人支付本金時往往已經扣除了利息部分。這一規定與2010年《解釋》第5條第3款的規定是一致的。

第2款明確了將非法吸收的資金及其轉換財物用于清償債務或者轉讓給他人的追繳范圍,具體包括五種情形:一是他人明知是上述資金及財物而收取的;二是他人無償取得上述資金及財物的;三是他人以明顯低于市場的價格取得上述資金及財物的;四是他人取得上述資金及財物系源于非法債務或者違法犯罪活動的;五是其他依法應當追繳的情形。本款規定參照了2011年兩高《關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第10條的規定,有利于最大限度追繳涉案財物,最大限度減少經濟損失,同時還有利于維護既定的社會關系,保護善意第三人的利益。

第3款明確查封、扣押、凍結的上述涉案財物,可以在訴訟終結前依照有關規定變賣、拍賣;所得價款由查封、扣押、凍結機關予以保管,待訴訟終結后一并處置。本款規定參照了2013年《公安機關辦理刑事案件程序規定》第230條的規定,主要為了防止涉案財物因貶值、腐爛變質、保管困難等原因導致損失擴大。

第4款明確查封、扣押、凍結的涉案財物,一般應在訴訟終結后,返還集資參與人;涉案財物不足全部返還的,按照集資參與人的集資額比例返還。非法集資案件往往涉案金額大、范圍廣、人數多,對涉案財物的處置應當遵循嚴格規范的操作流程,防止因倉促返還或者返還不均引發新的矛盾,因此本款對統一處置和比例返還的原則予以強調。

證據的收集

《意見》第6條明確了非法集資刑事案件中證據的收集問題。主要考慮是:當前,非法集資犯罪具有涉案金額巨大、參與集資人數眾多、參與集資人員分散、身份核實難度較大、跨區域犯罪多等特點,使偵破案件和收集證據的難度不斷加大,給打擊非法集資活動帶來一定困難。

因此,為有效打擊非法集資犯罪,加強執法辦案過程中收集證據的可操作性,本條明確了辦理非法集資刑事案件的證據收集標準,即確因客觀條件的限制無法逐一收集集資參與人的言詞證據的,可結合已收集的集資參與人的言詞證據和依法收集并查證屬實的書面合同、銀行賬戶交易記錄、會計憑證及會計賬簿、資金收付憑證、審計報告、互聯網電子數據等證據,綜合認定非法集資對象人數和吸收資金數額等犯罪事實。

涉及民事案件的處理

《意見》第7條明確了非法集資刑事案件中涉及民事案件的處理問題,共分三款。司法實踐中,部分集資參與人在非法集資刑事案件立案前或者刑事訴訟過程中,以經濟糾紛特別是借貸糾紛為由對非法集資犯罪行為人提起民事訴訟,要求其返還集資款項,部分案件民事判決生效后,涉案財物被強制執行。上述情況導致在處理非法集資案件時,基于同一法律事實的刑事法律關系和民事法律關系發生交叉,既不利于保障相關當事人的實體權利和訴訟權利,也容易侵害其他集資參與人的合法權益,進一步激化社會矛盾,影響社會穩定。

為確保依法妥善處理非法集資刑事案件,避免公安司法機關就案辦案、孤立辦案,做好涉案財物的權屬認定和返還工作,《意見》參照相關司法解釋的規定,對涉及民事案件的處理問題作了進一步明確。本條強調在同一法律事實下,刑事案件應當優先于民事案件,并根據不同訴訟程序和環節分為三個層次:一是對于公安機關、檢察院、法院正在偵查、起訴、審理的非法集資刑事案件,有關單位或者個人就同一事實向法院提起民事訴訟或者申請執行涉案財物的,法院應當不予受理,并將有關材料移送公安機關或者檢察機關。二是法院在審理民事案件或者執行過程中,發現有非法集資犯罪嫌疑的,應當裁定駁回起訴或者中止執行,并及時將有關材料移送公安機關或者檢察機關。三是公安機關、檢察院、法院在偵查、起訴、審理非法集資刑事案件中,發現與法院正在審理的民事案件屬同一事實,或者被申請執行的財物屬于涉案財物的,應當及時通報相關法院。法院經審查認為確屬涉嫌犯罪的,依照前款規定處理。

跨區域案件的處理

《意見》第8條明確了跨區域非法集資刑事案件的處理問題,共分三款。實踐中,對跨區域非法集資案件,由牽頭省份制定處置方案,并征求其他涉案省份意見,組織協調各涉案省份按照統一的方案開展涉案資產追繳、集資參與人登記核對、涉案財物拍賣變現、集資款清退等工作。為了提高訴訟效率、降低訴訟成本、緩解辦案壓力,第一款明確跨區域非法集資刑事案件,在查清犯罪事實的基礎上,可以由不同地區的公安機關、檢察院、法院分別處理。

對于跨區域非法集資案件,各涉案省份應當按照統一的方案和原則處置涉案財物,不得因地方利益擅自處置轄區內涉案財物或者提前向轄區內集資參與人清退集資款。因此,第2款明確對于分別處理的跨區域非法集資刑事案件,應當按照統一制定的方案處置涉案財物。

第3款明確國家機關工作人員違反規定處置涉案財物,構成瀆職等犯罪的,應當依法追究刑事責任。在處置非法集資工作中,相關國家機關工作人員應當嚴格依照有關法律、法規或者規范性文件的規定處置涉案財物,不得違反有關處置程序、超越職責范圍,非法或者擅自處置涉案財物。對國家機關工作人員在處置涉案財物過程中,濫用職權、玩忽職守或者徇私舞弊,構成犯罪的,應當以濫用職權罪、玩忽職守罪等罪名追究刑事責任。

(作者單位:最高人民檢察院法律政策研究室)

來源：律霸網-檢察日報