股權執行的相關問題

一、未經估價不得轉讓

股權強制轉讓時應當對股權的價值進行估定，不能對股東股權未經作價即以原出資額價值直接轉讓給債權人。股權是一種財產權利，而股東出資額僅僅是特定財產的數量表現，股權作為一種財產性權利，其價值是隨公司的經營狀況好壞及其他因素而自動變化的，公司狀況好則股權價值要大于出資額，相反股權價值就低于出資額，而出資額非依一定的法定條件或程序是不能改變的，若不經作價就將股權以原出資額價值直接轉讓給債權人，當股權價值高于出資額時，則損害了股東的利益，當股權價值低于出資額時則損害了債權人利益。更為重要的是，這種做法對其他股東的優先購買權亦造成了直接侵害。

人民法院通過委托評估，對股權價值有一個正確的認定，會使執行案件得到公正合理的解決。進行股權評估時，應由企業配合評估鑒定機構對企業現有財產、債權、債務、經營狀況進行全面清查，編制資產負債表、損益表、財產目錄，得出股權的實際價值，作為強制轉讓的依據。

在具體實施過程中，還要注意把握以下幾點：1、以股東認繳并以實際繳付的出資額為重點。即以轉讓方繳付的并經注冊會計師驗證和公司認可的出資額為依據，另外固定資產應以折舊作價為原則，即轉讓方如果是以建筑物、廠房、機器設備等作價出資的，一般應以折舊后的帳面殘值作價，不能以出資時的原值作價。

2、公司的實際盈虧是變價的基礎。股權價值隨公司經營的盈虧而增貶，股權轉讓時，其價值往往已發生變化，盈利的應享受分紅的權利，虧損的應承擔虧損責任。從而可能出現兩種情況：一是由于轉讓方獲取紅利，其股權的實際價值高于原出資額;二是由于公司虧損，轉讓方股權價值低于原出資額，甚至因虧損而把原出資額全部賠掉。

3、公司的發展前景是變價的條件之一。公司發展前景的好差，是轉讓股權正確變價的關鍵，直接關系到實際作價的高低，要通過科學的測定予以確定。

此外，在涉及外商投資企業的股權執行中，幣值及匯率的變動也應列為變價的要素，因為幣值及匯率的上下浮動，對股權的變價有直接的影響。

二、不得執行公司的財產

股東出資后，其出資的財產即融為新企業的法人財產，股權是股東出資財產所有權弱化的表現。強制執行股權時，不得直接執行公司的資產。公司登記成立后，公司的財產即獨立于股東個人財產而存在，公司享有由股東投資形成的“全部法人財產權”。對公司財產的支配權只能由公司獨立行使，任何一個股東雖然享有資產受益權，但他不僅不能直接支配整個公司的財產，而且不能直接支配作出其出資的那部分財產。公司應當以全部財產對它的債務獨立承擔責任，但公司不對股東的債務承擔責任，股東個人債務不等于公司的債務。

三、不得減少有限責任公司的注冊資本

股權執行中，存在法院通過強制執行行為要求股東撤回出資以供執行的做法，這是不可取的。資本維持原則是有限責任公司資本制度的三大基本原則之一，該原則要求公司應當維持與資本總額相當的財產。在公司存續期間，尤其重要的就是不允許公司股東把已繳付的出資資本收回，即使是采取司法強制手段。我國《公司法》規定：“股東在公司登記后，不得抽回出資。”

四、強制執行股權的程序

在實際操作中，股權的強制執行應按一定的程序進行。

1、向股份企業和工商行政管理部門調查了解被執行人的股權情況和股份企業的有關情況;債權人依生效的具有給付內容的法律文書向人民法院申請執行。在查明被執行人無其他財產可供執行或其他財產不足以清償股東所欠債務時，才可以進入對股東在企業的股權強制執行程序。

2、裁定凍結被執行人的股權。

3、對被執行股權進行作價。由于對股權作價我國目前尚無法律規定，且投資的方式和種類異常靈活，因而對股權作價較為復雜。應委托有合法資格的專門機構進行價格評估。

4、通知其他股東行使優先受讓權。若其他股東愿意行使優先購買權并付諸實施，則股權轉讓的金額直接交付給申請執行人，股權執行即告結束。若其他股東不愿購買，則視為同意股權依法轉讓。

5、由法院發布轉讓股權的公告，以公開招標方式轉讓股權。招標時以所作股權價值為基礎，允許競買。特殊還應充分體現公平自愿原則，也應給予企業以一定的選擇新股東的權利。

6、簽訂股權轉讓合同。中標人確定以后，應由轉讓方與被轉讓分簽訂股權轉讓的正式合同，記載轉讓的各種事項，如法律規定應辦理審批等手續底，還應辦理相應底手續方使股權轉讓得以完成。若被強制執行股權的股東不愿意與被轉讓方簽訂合同，則法院可依職權向其企業和其他審批部門發出協助執行通知書變更新股東，以充分保護債權的最后實現。